完善公司法律制度 促進經濟市場化發展

作者簡介：黃建初(1953－)，男，上海市人，全國人大常委會法制工作委員會經濟法室主任。

摘要：為了保障社會主義市場經濟的有效運行，新《公司法》在三個方面對我國公司法律制度作了修改和

完善：一是鼓勵設立公司；二是落實公司自治理念，完善公司治理結構，健全公司內部監督機制；三是健全公司股東和公司相關當事人合法權益的保護機制，保護投資者，維護社會經濟秩序。關鍵詞：《公司法》；完善制度；促進發展

中圖分類號：DF411．91 文獻標識碼：A 文章編號：1671--6477(2006)03--0303--06

十屆全國人大常委會審議通過的新《公司法》已于2006年1月1日起正式施行?！豆痉ā肥鞘袌鼋洕匾幕A性商事法律。原《公司法》是1993年由八屆全國人大常委會通過，1994年7月1日起施行的?！豆痉ā返念C布施行對規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，推動國有企業改制和經濟體制改革，促進社會主義市場經濟的建立和發展發揮了積極作用。

《公司法》頒布施行幾年來，我國的經濟體制改革不斷深化。中國加入了世界貿易組織，經濟結構、企業制度、證券市場等發生了巨大變化，市場經濟體制已經初步建立。我國《公司法》是在國家剛剛起步建立市場經濟體制時制定的，較多地帶有計劃經濟體制下的政府干預色彩，被過多地賦予了清理整頓皮包公司、嚴格審批設立公司和推動國有企業改制等功能，對一些本應是平等的市場主體作了較多不同的制度安排，對一些本應反映股東和公司意思自治，可以由公司有關當事人自行決定的問題作了強制性的規定，影響了現代公司制度的有效實施。在具體制度安排上也存在一些缺陷。例如：公司設立門檻過高，難以滿足社會資金的投資需求；公司內部治理結構不夠完善，對股東尤其是中小股東權益的有效保護機制不夠充分；缺乏對公司董事、監事和其他高級管理人員誠信義務及其法律責任的嚴格規定；缺少公司相關利益人可以提起司法保護的訴訟性操作程序等。此外，隨著20世紀80年代以來的世界經濟全球化發展進程，許多國家和地區的《公司法》都在進行不同程度的修改，總的趨勢是相互之間的差異逐步縮小，趨同化的特點日益明顯。因此，1993年制定的《公司法》已不能完全適應我國經濟市場化、國際化發展的需要。近幾年社會各界要求修改《公司法》的呼聲很高。這次《公司法》修改廣泛征求了各方面的意見，認真總結了十多年來《公司法》施行的經驗與教訓，借鑒了世界各國特別是市場經濟發達國家公司法律的通行規范，適時、適度地調整有關制度，使《公司法》更加適應經濟和社會發展的需要，為進一步深化經濟體制改革，提高我國經濟的競爭力，促進經濟社會全面發展提供法律保障。

一、鼓勵設立公司，推動經濟發展

公司是現代社會創造財富的主要企業形式，以公司為主要調整對象的《公司法》，應當鼓勵投資、鼓勵創業、鼓勵設立更多的公司，由此提高整體經濟效率，起到增進社會財富的作用。新《公司法》為此在以下兩個方面作了修改完善。

(一)修改完善公司設立制度

1．降低公司注冊資本數額，并可以采取分期繳資方式。原《公司法》規定有限責任公司的注冊資本最低限額：以生產經營為主和以商品批發為主的公司為人民幣50萬元，以商業零售為主的公司為人民幣30萬元，科技開發、咨詢、服務性公司為人民幣10萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣l 000萬元。對有限責任公司的出資和股份有限公司的股份款，都要求一次繳足和募足。對此，新的《公司法》作了三個方面的修改。一是取消了按照公司經營內容區分最低注冊資本的規定。二是將有限責任公司的最低注冊資本額降至人民幣3萬元，將股份有限公司的最低注冊資本額降至人民幣500萬元。三是允許股東(出資人、發起人)可以按照法定的比例分期繳納出資，即首次出資不得低于注冊資本的20％，其余部分可以在2年內分期繳納，其中，投資公司還可以放寬到5年。

2．擴大出資財產形式的范圍。原《公司法》規定，股東(出資人、發起人)可以用貨幣、實物、工業產權、非專利技術和土地使用權出資。實際生活中，股東向公司出資的財產形式呈現多樣化，比如，在企業重組中以股權出資，通過“債轉股”形式以債權出資，以在證券市場上購得的有價證券(股票、債券等)出資，以依法取得的探礦權、采礦權等用益物權出資。從現實生活和其他一些市場經濟發達國家的有關規定看，只要是公司生產經營所需要，可以用貨幣評估作價并可以獨立轉讓的財產，就應允許作為股東出資的財產。為使《公司法》的規定具有必要的包容性以適應實際需要，這次修改采用了列舉與概括相結合的方法，將公司出資方式規定為：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。同時，為保證公司資本的確定性，防止以價值不確定的財產向公司出資可能帶來的風險，法律、行政法規可以根據實際情況，在需要時，對不得作為出資的財產作出規定。

3．提高無形資產出資的比例。原《公司法》規定，以無形資產、產業、產權、非專利技術等；出資的比例不得高于公司注冊資本的20％。新《公司法》只規定，貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30％，實際上提高了無形資產的出資比例。

4．放開公司對外投資的限制。原《公司法》規定，除國務院規定的投資公司和控股公司外，公司累計對外投資額不得超過凈資產的50％。新《公司法》將這一既不符合公司自主經營原則，又實際上無法操作的規定刪去，只公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人力。

5．保留設立股份有限公司的公開募集設立方式，并增加可以向特定對象募集設立的方式。原《公司法》規定，股份有限公司可以采取發起設立方式，也可以采取由發起人認購部分股份，其余部分向社會公開募集的募集設立方式。在這次《公司法》修改過程中，有的部門提出募集設立方式存在風險和弊端，對是否保留募集設立方式有不同意見。考慮到允許股份有限公司采用公開募集方式設立，有利于拓寬投資渠道，適應投資者選擇不同投資方式的需求，有利于鼓勵投資創業，方便公司設立，新《公司法》保留了設立股份有限公司的公開募集設立方式。此外，針對我國證券市場的發展，機構投資者不斷增加并日趨成熟的現狀，新《公司法》增加了新的規定，設立股份有限公司還可以采用向機構投資者等具有較強的投資風險判斷及承受能力的特定對象募集股份的定向募集設立方式。同時，為加強監管防范風險，在《證券法》中，對采用公開募集方式和定向募集方式發行股份設立股份有限公司的行為作了相應的規范。

(二)承認一人有限責任公司的合法地位

依照我國原《公司法》和相關法律的規定，除了可以設立國有獨資公司和外商投資的一人公司外，是不承認其他一個法人或者自然人設立的一人公司的。這種以所有制和內外資區分一人公司設立資格的立法方式不利于鼓勵投資和創業，不利于集團公司的形成和發展，也不符合世界各國對一人公司法律承認的國際化趨勢。從實際情況看，一個股東的出資額占公司資本的絕大多數而其他股東只占象征性的極少數，或者一個股東拉上自己的親朋好友作掛名股東的有限責任公司，即實質上的一人公司，已是客觀存在，也很難禁止。從我國的實際情況出發，研究借鑒其他國家的通行做法，允許一個自然人或者一個法人投資設立有限責任公司，將其納入《公司法》的調整范圍，有助于依法對其加以規范。因此，這次《公司法》修改借鑒了國際上的通行立法例，對一人有限公司做出了特別規定，明確承認了只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司的合法地位。同時，為了防止有的一人公司股東濫用公司法人獨立地位和股東的有限責任，將公司財產與個人財產混同，損害債權人的利益，危及經濟秩序，新《公司法》在允許一個法人或者一個自然人設立一人有限責任公司的同時，設立了5項風險防范制度：一是對一人公司實行相對嚴格的資本確定制度，一人有限責任公司的注冊資本不得低于10萬元，并且必須一次繳足；二是一人公司必須在公司營業執照中載明自然人獨資或者法人獨資，予以公示；三是一個自然人只能設立一個一人公司，不能再設立新的一人公司；四是一人公司應當在每一會計年度編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計；五是在發生債務糾紛時，一人公司的股東有責任證明公司的財產與自己的財產是相互獨立的，如果股東不能證明公司的財產獨立于自己個人的財產，就要對公司的債務承擔連帶清償責任。這些規定，既為公眾投資創業多增加了一條渠道和方式，又有利于規范一人公司股東的行為，防止一人公司可能產生的弊端。

二、健全公司內部監督機制，提高公司運作效率

《公司法》主要屬于私法范疇，《公司法》要反映私法的一般原則。由于各類公司的經營宗旨、資本結構和規模大小千差萬別，不同的公司、同一公司的不同發展階段對公司制度都有不同的要求，《公司法》不可能用強制性規范要求各類公司都采取一種統一的模式和治理結構?！豆痉ā返淖饔檬翘峁┕咀灾蔚幕疽幏?、標準模式，供公司有關當事方選擇，以節約交易成本。同時，為公司有關當事方提供一個清晰、穩定的預期，并充分保障他們自主創制，明確有關公司內部治理結構的權利，確認并維護公司自治的效力，為解決公司自治過程中可能產生的糾紛提供依據。公司法律制度只有在私法自治和政府管制之間取得平衡，才能真正起到保障社會主義市場經濟體制有效運行的作用。新《公司法》為此作了以下一些修改。

第一，明確規定公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。公司法人財產權，是指公司作為獨立民事主體所享有的全部以經濟利益為內容的綜合性民事權利，包括物權、知識產權、債權和股權等。公司法人財產權的客體由物、智力成果、行為、股份和一些法定權利等構成。公司法人財產權是公司存在的基礎，公司享有法人財產權才能體現公司的法人人格，實現公司的權利能力和行為能力。而公司股東則依法享有資產收益、參與重大決策和選擇公司管理者，以及在公司依法解散、清算后收回公司剩余財產的權利。

第二，由公司章程確定公司法定代表人。原《公司法》規定，公司董事長為公司的法定代表人。這一規定具有法定性和唯一性，在實踐中對公司的管理和運作效率產生了一些不利影響。從我國的實際情況看，法定代表人應可以由作為公司主要負責人的董事長、不設董事會的有限責任公司的執行董事或者公司經理擔任。因此，這次修改將公司法定代表人的設置規定為，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。也就是說，公司股東可以通過公司章程確定本公司是由董事長，還是由執行董事或者經理擔任法人代表。

第三，股東一致約定和公司章程規定效力優先。例如，有限責任公司股東一般應當按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東也有權按照實繳的出資比例優先認繳出資。但是，股東約定不按照出資比例分取紅利、優先認繳出資的除外。再例如，有限責任公司股東會行使職權一般要通過股東會會議對有關事項作出決定。但是，股東對股東會會議事項以書面形式一致表示同意的，可以不召開會議，由全體股東在決定文件上簽名、蓋章，直接作出決定。由于我國電子簽名法已經明確規定，民商事活動中的法律文件，當事人可以約定使用電子簽名、數據電文。當事人約定使用電子簽名、數據電文的，不得僅因為其采用電子簽名、數據電文的形式而否定其法律效力。因此上述文件也可以采用電子形式。此外，公司章程可以規定：有限責任公司股東會會議的表決權行使方式；公司執行董事和經理的職權；有限責任公司股權的轉讓方法；有限責任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人是否可以繼承股東資格等。公司章程的上述規定如果與《公司法》的有關規定不一致，公司章程的規定具有優先的法律效力。

第四，完善了公司股東對股東會議的提議權、提案權和對股東會議、董事會議的監督權，實行累積投票制。一是將有權提議召開有限責任公司臨時股東會的代表股東表決權比例由1／4以上改為1／10以上。二是增加了單獨或者合計持有股份有限公司解3％以上股份的股東可以在股東大會召開10日以前提出臨時提案的規定。三是規定公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效；股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。四是規定股份有限公司召開股東大會選舉董事或者監事時，可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議，實行累積投票制，即每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，每一表決權在該次選舉中只能行使一次，但可以加總集中使用。

第五，明確規定股份有限公司應當設董事會、監事會。有限責任公司一般要設董事會、監事會。但是，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以不設董事會、監事會，由公司章程規定只設一名執行董事、一至二名監事。新《公司法》為健全董事會制度，突出了董事會的集體決策作用，強化了對董事長權力的制約，細化了董事會會議程序。新《公司法》為使監事會能有效發揮作用，充實了監事會的職權，規定監事會有權向股東會提出罷免董事、經理的建議，列席董事會會議并對董事會決議事項提出質詢或者建議等；規定監事會、監事發現公司經營情況異常，可以進行調查，必要時可以聘請會計師事務所等協助，費用由公司承擔。

第六，上市公司設獨立董事。按照原《公司法》的規定，上市公司必須設監事會，但未對設獨立董事問題作出規定。獨立董事是我國證券監督管理機構為了改善上市公司的治理結構，加強對公司高管人員監督，保護中小股東權益，借鑒國外經驗引進的制度。自引進該制度4年多來，目前1300多家上市公司均已設立了獨立董事。從國外有關法律規定看，有些國家實行獨立董事制度，有些國家實行監事會制度。還有一些國家的公司法律中未規定獨立董事制度，而由證券交易所在有關規則或者上市公司指引中作出規定。從實踐情況看，獨立董事及董事會中設的薪酬、審計等專門委員會的職能與監事會的職能并不完全相同，獨立董事參與董事會的決策過程，可以對一些重大決策起一些事前監督的作用。雖然目前獨立董事的作用從總體上還不能令廣大股民滿意，但上市公司設獨立董事對于維護公眾投資者的權益還是具有一定的積極作用。由于我國公司的監事會制度和獨立董事制度都還需要進一步完善，以有效地發揮對公司高層經營管理者的監督職能，對在上市公司中推行獨立董事制度的問題，新《公司法》只作了原則性規定，“上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規定?！?sup>[1]為實踐中進一步探索留下了空間。

第七，強化了公司董事、監事和其他高級管理人員對公司的忠實義務和勤勉義務。對此作了專章規范，明確規定董事、高級管理人員不得有下列行為：一是挪用公司資金；二是將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；三是違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；四是違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；五是未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；六是接受他人與公司交易的傭金，并歸為已有；七是擅自披露公司秘密；八是違反對公司忠實義務的其他行為。此外，明確規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。

第八，創立了股東代表訴訟制度。即公司董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失，股東可以請求董事會或者執行董事、監事會或者監事向人民法院提起訴訟；監事會、董事會不依法向人民法院提起訴訟的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，有權為了公司的利益以自己的名義直接提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損害的，前述股東也可以依法向人民法院提起訴訟。

三、保護投資者，維護社會經濟秩序

由《公司法》本質屬性所決定，《公司法》的主要功能不在于管制公司相關當事人的行為，而在于保障它們的權利，并為當事方提供在它們交往、交易等互動過程中出現糾紛時的權利救濟渠道，化解可能出現的爭議和僵局，維護社會經濟秩序。新《公司法》為此作了以下一些修改。

第一，賦予有限責任公司股東查閱公司會計賬簿的權利。原《公司法》只規定，股東有權查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告。在現實生活中，有限責任公司的真實經營管理信息，特別是會計賬簿被少數直接承擔經營管理責任的股東所控制，其他股東難以通過了解公司的真實情況維護自身的權益。為切實保障股東對公司經營活動的知情權，新《公司法》增加規定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。股東還可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

第二，賦予有限責任公司股東在特定條件下可以退出公司的權利；股份有限公司股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，可以要求公司收購其股份。目前我國公司實踐中存在著股東利益保護不平衡，大股東控制公司，多年不分紅，強制關聯交易，擅自決定公司合并、分立等重大事項等情況，中小股東不同意有關決議也沒有退出公司的途徑，導致中小股東的利益受到損害。為平衡股東權益的保護機制，新《公司法》規定，有限責任公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的，股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權；對股東會關于公司合并、分立、轉讓主要財產的決議投反對票的股東也可以請求公司按照合理的價格收購其股權；自股東會決議通過之日起60日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內向人民法院提起訴訟。股份有限公司股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，也可以要求公司收購其股份。

第三，對公司對外投資、擔保的程序作出規定。公司對外投資和為他人提供擔保，可能給公司財產帶來風險，損害股東和債權人的利益，實際生活中這方面發生的問題較多，新《公司法》對此在程序方面作了適當規范。公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議；與此項擔保有關的股東不得參加股東會議的表決；該項表決應由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

第四，股東可以申請法院解散公司，進行清算。原《公司法》規定了公司自愿解散的三種情形，對法院可否依股東申請通過司法程序解散公司未作規定。目前有的公司經營管理發生困難，財務狀況惡化，雖未達到破產界限，但繼續維持會使股東和債權人利益受到更大損失；股東之間又因分歧嚴重，使股東會、董事會無法形成公司解散清算的有效決議，陷入僵局。如何解決這一問題，這次《公司法》修改研究借鑒了其他國家的有關立法例，在正常情況下一般由公司自行決定公司解散、清算的問題。但是，在特殊情況下，產生公司僵局，通過其他途徑不能解決的，持有公司一定比例股份的股東可以申請法院解散公司，法院可以依股東的申請判決或者裁定解散公司進行清算。據此，新《公司法》規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10％以上的股東，可請求人民法院解散公司。

第五，完善了公司解散、清算制度。在現實生活中，有些公司在解散時，有關利益主體不及時進行清算工作；還有一些公司故意不辦理工商午檢，造成公司被注銷，以逃避債務，嚴重損害了公司債權人和職工等當事人的利益。新《公司法》針對這一問題明確規定，公司因營業期限屆滿、股東會議決議、被吊銷營業執照、被司法判決等法定原因解散的，應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組，開始清算。清算期間公司存續，但不得開展與清算無關的經營活動。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算；人民法院應受理該申請并及時組織清算組進行清算。公司財產在未依法定清算程序清償所欠職工工資、社保費、法定補償金、稅金和其他公司債務前，不得分配給股東。清算組發現公司財產不足清償上述債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產。公司清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，承擔賠償責任。

第六，建立公司法人人格否認制度。在現實生活中，有的股東濫用權利，采用轉移公司財產，將公司財產、業務與本人財產、業務混同等手段，造成公司可以用于履行債務的財產大量減少，逃避債務，嚴重損害公司債權人的利益。為了維護公司債權人的利益和正常的經濟秩序，對這類情形，應當在總體上維持公司股東有限責任原則的前提下，針對個案中股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任、逃避債務的行為，要求他們對公司債務承擔連帶清償責任。新《公司法》總結我國人民法院的審判實踐經驗，借鑒國外有關判例，增加規定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。這一規定，是新《公司法》在放寬公司設立和經營活動條件的同時，為防范濫用公司制度的風險，保證交易安全，保障公司債權人利益，維護社會經濟秩序的制度安排。當然，適用這項制度必須嚴格掌握界限，關于濫用公司法人獨立地位的股東對公司債務承擔連帶責任的具體情形，還需要由最高人民法院按照從嚴掌握的原則，通過司法解釋作出規定。

第七，增加了驗資、評估中介機構的民事法律責任。現行《公司法》對中介機構出具虛假的驗資證明、評估報告等材料的行為規定了行政處罰。實踐中，有的中介機構出具虛假的驗資證明、評估報告，使公司債權人對公司資本的真實情況產生誤解，給債權人造成重大損失。對此，中介機構只承擔行政責任顯然是不夠的，還應承擔相應的民事賠償責任。因此，新《公司法》規定，承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。

第八，為了保護公司其他利害關系人的利益，新《公司法》規定，公司要承擔社會責任，切實保護職工的合法權益，依法實行民主管理。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件；公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛生等事項依法與公司簽訂集體合同；公司研究決定改制及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議；公司監事會中應當有公司職工的代表。這些規定體現了我國公司立法的社會主義特色。

綜上所述，新《公司法》從我國的實際情況出發，借鑒國際經驗，使公司法律制度得到了完善，必將有效地凝聚中國人民的智慧和財富，提升中國公司的競爭力，保障社會主義市場經濟體制的順利運行，促進中國經濟持續、穩定的發展。

[參考文獻]

[1] 陳麗杰．新《公司法》詳論[M]．北京：經濟科學出版社，2005．

[2] 公司法[M]北京：中國法制出版社，2000．

(責任編輯 徐家英)