如何防范假冒商標(biāo)行為

中國外商投資企業(yè)協(xié)會的一項(xiàng)調(diào)查顯示，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的顧慮已經(jīng)成為影響外資企業(yè)制定在華投資、擴(kuò)大發(fā)展和人員招聘等方面決策的最重要的因素，其中假冒商標(biāo)被認(rèn)為是首要問題。

通過下面分析我們認(rèn)識什么是假冒注冊商標(biāo)行為，以及所應(yīng)該采取的對策。

一、假冒商標(biāo)行為的概念以及表現(xiàn)形態(tài)

假冒商標(biāo)行為是指商標(biāo)侵權(quán)行為的一部分。首先商標(biāo)侵權(quán)行為是指違反商標(biāo)法的規(guī)定，假冒或仿冒他人注冊商標(biāo)，或者從事其他損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。假冒他人注冊商標(biāo)行為是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行為，它主要表現(xiàn)為四種形態(tài)(1)在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為；(2)在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)的行為：(3)在類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為；(4)在類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)的行為。

銷售侵犯商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的他人注冊商標(biāo)標(biāo)識行為，雖然構(gòu)成侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，但不構(gòu)成假冒行為。

(一)假冒商標(biāo)必須是他人注冊的商標(biāo)。假冒未經(jīng)注冊的商標(biāo)不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。注冊商標(biāo)要符合以下幾個條件：

1、以商品包裝或容器作商標(biāo)的立體商標(biāo)、用音樂作的音樂商標(biāo)以及氣味商標(biāo)等在我國尚不能注冊。

2、按照《商標(biāo)法》第10條、第12條以及第16條的規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用(1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的。以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或標(biāo)志性建筑的名稱圖形相同的。國名的縮寫和簡稱，也不得作為商標(biāo)的要素申請注冊；(2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的；(3)同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的。不管是這些組織的全稱還是簡寫，是中文還是其它形式的語言，都不得用來申請注冊；(4)同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的(5)本商品的通用名稱和圖形；(6)直接表示商品質(zhì)量、主要原料、功能、用途、質(zhì)量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；(7)帶有民族歧視性的；(8)夸大宣傳并帶有欺騙性的；(9)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者其他不良影響的；(10)縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名，但地名具有其他含義的除外，已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效；(11)商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用，但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。

3、應(yīng)特別注意：外國人或外國企業(yè)也可以在中國申請商標(biāo)注冊，但應(yīng)當(dāng)按照其所屬國和中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或按照對等原則辦理，并且應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的組織代理。

(二)假冒商標(biāo)必須是與注冊商標(biāo)相同或者相似的商標(biāo)。我們可以從以下幾個方面來剖析

1、“相同商標(biāo)”是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，二者在視覺上基本無差別。這里要強(qiáng)調(diào)的是從一般消費(fèi)者的角度，憑視覺判斷對比而不是憑儀器判斷。

2、“近似商標(biāo)”是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其個要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。(1)字形相近的文字商標(biāo)一般認(rèn)定為近似商標(biāo)；例如：方便面中的“六丁目”和“大丁日”，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為近似商標(biāo)，因?yàn)樵谏虡?biāo)中運(yùn)用的是草書的字形，而草書中“六”和“大”在字形上就比較難區(qū)分，而“日”和“目”的區(qū)別也不足夠明顯。(2)含義相同的文字商標(biāo)一般也認(rèn)定為近似商標(biāo)，又比如“露露”和“承德露露”，前者是“露露”在包裝上有承德制造的字樣，而后者直接就是“承德露露”，這就容易使消費(fèi)者誤認(rèn)為前者和后者是同一種商品。(3)讀音相同但字形相差較大的文字商標(biāo)一般不認(rèn)定為近似商標(biāo)，讀音相同且字形也較為相近的文字商標(biāo)一般認(rèn)定為近似商標(biāo)。(4)對文字與圖形共同構(gòu)成的組合商標(biāo)，應(yīng)先區(qū)分出商標(biāo)中顯著性最強(qiáng)的部分，因?yàn)樵摬糠值臉?biāo)識作用最強(qiáng)，引起消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)的可能性也最大。文字具有很強(qiáng)的識讀性，文字與圖形的組合商標(biāo)中，文字部分當(dāng)然是該商標(biāo)的顯著部分，因此文字部分構(gòu)成近似的，該商標(biāo)整體應(yīng)認(rèn)定為近似商標(biāo)。但是，如果圖形部分具有顯著性、標(biāo)識作用很強(qiáng)，則圖形部分應(yīng)當(dāng)獨(dú)立作為認(rèn)定商標(biāo)是否近似的要素之一，圖形部分構(gòu)成近似的，兩商標(biāo)應(yīng)認(rèn)定為近似商標(biāo)。商標(biāo)的圖形是否近似主要是從圖形的構(gòu)圖及顏色等方面進(jìn)行判斷。2002年河南查處的香港“夢特嬌”假冒的情形中，夢特嬌的花瓣是五個，而假冒法國夢特嬌的標(biāo)志的花瓣是六個，包括葉子的擺放都有相似之處。一個花瓣的差別一般公眾很難區(qū)別開來，所以被認(rèn)定為近似商標(biāo)。

二、假冒商標(biāo)造成的社會影響

1、從宏觀上講假冒商標(biāo)行為是一種不公平的競爭行為，它破壞了以誠實(shí)信用和公平競爭為原則的商業(yè)道德，阻礙了企業(yè)商業(yè)信譽(yù)的形成，不利于形成個優(yōu)勝劣汰的市場競爭環(huán)境，假冒商標(biāo)行為對企業(yè)產(chǎn)生了消極的影響企業(yè)對自主創(chuàng)新，提高企業(yè)本身的競爭力不再積極主動，假冒商標(biāo)行為對整個社會風(fēng)氣產(chǎn)生了消極影響，比如甲利用假冒商標(biāo)行為獲得了暫時的非法利益，乙受此啟發(fā)也開始從事假冒商標(biāo)行為，這樣的連鎖反應(yīng)會阻礙整個社會的發(fā)展。

2、假冒商品盡管會對經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生不利因素，但是從微觀上講，假冒商標(biāo)更嚴(yán)重的后果是危害到了人的身體健康，甚至生命安全。例如假冒了商標(biāo)的工業(yè)酒精，使人雙目失明，甚至是危害生命，假冒商標(biāo)的卷煙濫用添加劑和工業(yè)原料會對消費(fèi)者的身體產(chǎn)生難以設(shè)想的危害，假冒商標(biāo)的食品，也可能會因?yàn)槭称焚|(zhì)量把關(guān)不嚴(yán)，對消費(fèi)者的身體健康有危害。

三、如何解決問題

假冒商標(biāo)給社會造成了嚴(yán)重的危害后果，我們要盡可能的防止假冒商標(biāo)的行為的出現(xiàn)，應(yīng)該從法律上和防御兩方面著手。

(一)法律救濟(jì)。商標(biāo)被侵權(quán)商標(biāo)所有權(quán)人可以尋求法律救濟(jì)即向工商部門申請，請求工商行政管理部門查處商標(biāo)侵權(quán)行為，在處理后對侵權(quán)人向人民法院提起訴訟，也可直接向人民法院提起訴訟。

(二)防御性反擊。隨著加入WTO，我國的企業(yè)在面臨激烈競爭的時刻，除了用法律的手段來保護(hù)自己的利益外，還應(yīng)該提高自身的意識，未雨綢繆。

1、對于尚未注冊的商標(biāo)，企業(yè)要及時注冊，防止被搶注。我國實(shí)行的是“申請?jiān)谙仍瓌t”，先使用不一定先注冊，而先注冊也不一定先使用，如果企業(yè)的商標(biāo)被搶注了，損失就是巨大的。其中最容易被搶注的首先是知名品牌的商標(biāo)，其次是中華老字號商標(biāo)，以及“未馳名”品牌。同時對于已經(jīng)注冊的商標(biāo)，使用期限為十年，到期后要及時申請續(xù)展，防止被別人惡意注冊。

2、注冊商標(biāo)時要注意，即使是使用在與所注冊商標(biāo)標(biāo)識的商品不相同也不類似的商品上時，也盡量避免使用與別人相同的商標(biāo)。因?yàn)檫@可以凸顯個性，給消費(fèi)者留下深刻印象，同時也避免不必要的麻煩。

3、對于已經(jīng)注冊的商標(biāo)，要正確宣傳，突出商標(biāo)的個性。關(guān)注本企業(yè)商標(biāo)與同類企業(yè)商標(biāo)的不同之處，重點(diǎn)宣傳，提高效率。國內(nèi)企業(yè)還應(yīng)盡早申請商標(biāo)國際注冊。