上市公司獨立董事選擇和退出機制現狀分析

[摘要]獨立董事多由熟人推薦、任命受上市公司大股東控制、出于風險和薪酬等因素選擇主動辭職，完善獨立董事選擇和退出機制需逐步解決上市公司股權問題、擴展獨立董事的來源渠道和改善股東大會的表決機制，這已成為新的課題。

[關鍵詞]獨立董事；選聘；辭職

[中圖分類號]F276．6

[文獻標識碼]A

[文章編號]1003—3890(2007)05-0043-06

在中國，以控股股東股權比例過高、流通股股東比例低而分散且國有股股權比例偏高為三大特征的公司股權結構下，為了保護中小股東權益，改變監事會監督乏力的狀況，中國于2001年發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)。獨立董事制度的正式建立在確保公司良性運作、維護中小股東權益方面起到了有效的作用。但是，侵害中小股東權益的現象還是時有發生。《首份中國獨立董事生存報告》的調查顯示，15％的獨立董事表示，所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預自己行權行為的情況；35％的獨立董事表示并沒有享有與其他董事同等的知情權，不能獲取足夠支持自己意見、做出獨立判斷的信息。這說明獨立董事在上市公司中發揮的作用究竟如何是值得商榷的問題，獨立董事制度在中國還需進一步完善。

基于以上原因，筆者對河北省上市公司獨立董事制度的執行情況進行了調查。此次調查于2006年7月15日－9月5日進行。根據各種文獻資料的結果和實地調查與訪談，最終確定問卷調查內容涉及獨立董事人選的來源、獨立董事由誰提名任命、獨立董事辭職的原因、總經理與控股股東在獨立董事選擇和退出過程中的作用等15個問題。在設計調查問卷后，筆者隨機抽取了河北省2005年36家上市公司的104名獨立董事進行問卷發放，共回收78份，其中有效問卷59份。

一、需要對上市公司獨立董事關注的有關問題

(一)上市公司獨立董事來源渠道

獨立董事的來源決定了獨立董事的獨立性，要想做到真正的獨立，首先要使獨立董事來源獨立。為此筆者對獨立董事的來源渠道進行了調查(見表1)。

從表1可以看出：上市公司獨立董事的實際來源與獨立董事的期望來源有較大差異。在獨立董事的現實選聘中，78％的獨立董事通常是公司股東或者管理者的熟人，與公司的管理者有著一定的聯系。由熟人推薦的獨立董事能否保證獨立性，能否站在客觀公正的立場上并成為中小股東的代言人，是理論研究者們一直關注的問題。謝朝斌(2006)所作的訪談也表明，部分獨立董事是經別人介紹，與董事長、其他董事之間有著私人交往。就獨立董事應該從哪些渠道產生，被調查的獨立董事中31％認為應該從獨立董事人才庫中搜索；20％贊成由成立的獨立董事中介機構推薦；認為采用由熟人引薦、向市場公開招聘和由中國證監會委派三種方式產生獨立董事人選的比例大致接近。這說明獨立董事普遍認為由熟人引薦會影響其獨立性，獨立董事大多是站在提名人的角度作出思考，并代表著推薦人的利益。

以上分析只是公司首次聘用獨立董事的來源渠道，當獨立董事換屆時，獨立董事的來源渠道又如何呢?表2結果顯示，獨立董事換屆時來源渠道與首次選聘時有所不同，且獨立董事換屆人選實際情況與“理想認知”有著一定的差距。上市公司獨立董事換屆選舉時，57％是由原獨立董事繼任，這符合《指導意見》規定，即獨立董事最多在同一公司連任兩屆。獨立董事通過幾年在上市公司的履職，對公司有了較清晰認識，基本熟悉了公司所在行業情況、公司運作程序等；14％是不同行業上市公司互換獨立董事，可能的緣由是有獨立董事工作經驗的人可更快地進入角色；18％則由中國證監會委派。中國證監會已建立獨立董事人才庫，對獨立董事進行備案，考察獨立董事資格，由其推薦獨立董事的換屆人選，在某種程度上利于上市公司以更低的成本、更高的效率找到符合條件的獨立董事。

獨立董事的“理想認知”與實際情況不同(見表2)，只有21％認為應由原獨立董事繼任，可能是出于獨立性的考慮。雖然《指導意見》規定獨立董事只可連任兩屆，但“日久生情”，獨立董事可能出于長久生成的人情關系，喪失應有的獨立性立場；與在不同行業互換獨立董事相反的是，21％建議由同行業上市公司互換獨立董事，這時的獨立董事除了可滿足一般的要求外，由于積累了行業經驗，可更好地在上市公司發揮作用；18％表示應在人才市場公開招聘，這確保了招聘的透明度，在一定程度上可避免上市公司控股股東利用其手中的投票權選擇符合其利益要求的獨立董事，也可使獨立董事在出任前對上市公司有所了解，作出最佳選擇；16％受訪者表示由成立的獨立董事中介組織推薦人選，對此可能是出于獨立董事中介組織不僅可解決上市公司搜索獨立董事的成本，也可在某種程度上確保獨立董事的獨立性。

(二)上市公司獨立董事提名

《指導意見》中規定，上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有當時公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。由于中國股權結構的特殊性，獨立董事的提名權多數控制在少數人手里，這在一定程度上影響了獨立董事的獨立性。鑒于此，筆者對獨立董事的提名情況進行了調查、分析(調查結果見表3)。

從表3可以看出，獨立董事的提名情況符合《指導意見》的規定。被調查上市公司獨立董事有62％是董事會提名產生，27％是控股股東提名產生，這一結果基本符合中國上市公司治理情況，與以往研究結果基本相符。上海上市公司董事會秘書協會和上海金信證券研究所所作的《現狀調查：獨立董事怎么樣了?》中指出，近9成的獨立董事提名基本由大股東或高層管理人員所包攬，其中55％的獨立董事是由大股東推薦給股東大會討論的，另有27％的獨立董事由高層管理人員推薦，其他股東推薦的獨立董事很少。上市公司存在明顯的一股獨大現象，公司董事會由控股股東控制，上市公司董事會缺乏規范的運作程序，董事會成為大股東的“橡皮圖章”，因此。目前獨立董事的提名基本由控股股東和董事會包攬。由監事會、其他非控制性大股東及中小股東提名的獨立董事只占少數，約為11％。中國的監事會職責主要是財務檢查監督權、對董事與經理履職的監督糾正權、提議財務報告審查權和提議召開l臨時股東大會的權利。在“二元制”的公司結構下，存在獨立董事與監事會部分職能重疊的情況，又由于監事會由股東大會和公司員工組成，監事會幾乎完全受上市公司控制，很難起到監督作用，更難具有對獨立董事的提名權了。雖然《指導意見》中規定，單獨或者合并持有當時公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，在控股股東掌權的情況下，考慮履職成本，其他非控制性股東和中小股東很難有發言權，同時中小股東一般注重的是短期利益，獲得差價是其目的，由其提名獨立董事實際上難以實現。

獨立董事建議的提名方式與上市公司實際采取的提名方式有所不同。34％的被調查者建議由董事會提名，12％建議由大股東特別是控股股東提名，分別占到實際情況的一半，說明這是獨立董事提名的兩種方式，但為了確保獨立董事的獨立性，其不應成為主導方式。提名委員會成為獨立董事提名的另一種主要方式，這可能是源于提名委員絕大部分由獨立董事構成，獨立董事能夠站在客觀、獨立的立場提名獨立董事人選，而且符合國際慣例。雖然中小股東在實際的獨立董事提名中很少發揮作用，但仍有16％持此建議。筆者認為，隨著中國證券市場的日益完善，中小股東會越來越關注自己的長期利益，實實在在地參與到上市公司的治理中。被調查的獨立董事均不贊成把獨立董事的提名權賦予監事會，這與筆者在前邊的分析結果是一致的。

(三)上市公司獨立董事選舉任命情況分析

《指導意見》中指出獨立董事的選舉由股東大會決定通過。調查分析的結果基本與《指導意見》規定相符(見表4)。在上市公司獨立董事的實際任命過程中，73％由股東任命，27％由董事會任命。這可能是由中國上市公司的股權結構決定的。在中國，股權結構相對集中，一股獨大，董事會基本就等于股東的派出機構，即使獨立董事的任命權由董事會行使，代表的也是大股東特別是控股股東的利益。在獨立董事建議的任命方式中，董事會的任命降為9％，這可能是由于股東大會為非控股東和廣大中小股東提供了表達建議的機會，能選擇符合其利益代表的獨立董事，同時，股東大會作為最終法定權力機關，其作出的決定更具有法律約束力。董事會只是股東大會決議的執行機構，若由大股東特別是控股股東控制的董事會直接任命獨立董事，獨立董事獨立性可能受到影響。由提名委員會和高級經理層任命獨立董事的建議分別占到5％，為此作出的解釋可能是提名委員會成員絕大部分由獨立董事構成，提名委員會選出的任命的獨立董事則更少地受股東和公司管理層的影響，更獨立地履行職責。由高級管理層任命獨立董事則可能多出現于高級管理層控制的上市公司，進而影響獨立董事的任命。

(四)上市公司獨立董事退出機制分析

退出機制的安排是獨立董事制度有效運作的必備條件之一。依據《指導意見》規定，獨立董事的退出可以分為三種：任期已滿、主動辭職和被動離職。所謂任期已滿，指的是《指導意見》中規定的獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過兩屆。所謂主動辭職，是指獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。被動離職指的是出于任職資格的限制，不再適應擔任獨立董事而離職。金信證券研究所所作的《獨立董事退出現象研究》得出的結論指出非正常退出的獨立董事占整個退出人次的50％左右。我們在此次問卷中針對這一問題進行了調查(見圖1)。73％的獨立董事表示在任期已滿的時候退出上市公司，這一結果說明了中國的獨立董事在公司基本能夠正常履職，與上市公司的股東及管理層能有效溝通，發揮了制度設計的作用。只有20％選擇．主動辭職，7％則被動離職。就這兩種退出現象，筆者進行了深一步的調查分析。

從圖2可以看出，獨立董事選擇主動辭職的原因可歸為三類：一是基于降低自身風險考慮。獨立董事對公司負有注意義務、忠實義務和披露義務，但由于獨立董事為上市公司的非執行董事，限于時間和精力，容易疏忽其職責。有24％的獨立董事表示當與公司管理層溝通困難或出現嚴重沖突時，選擇主動辭職；18％的獨立董事表示當意識到公司出現潛在的高風險時，選擇主動辭職；有ll％的獨立董事表示當發生重大關聯交易、訴訟、投資和擔保等重大事項次數多、金額大時，選擇主動辭職。二是基于所承擔風險與所得薪酬不對等的考慮。其從風險與收益對等的角度考慮問題占到被調查獨立董事的14％。中國上市公司獨立董事領取的薪酬通常只有固定津貼和為了履行職責發生的相關差旅費，每年1.5萬元－20萬元不等，絕大多數處于每年37Y元-57Y元的水平。但是，上市公司內部人控制現象嚴重，董事會獨立性很低，相互制衡的機制難以有效形成和發揮作用，獨立董事承擔的責任遠遠大于其收益。三是基于獨立董事自身狀況的考慮。很多上市公司聘任的獨立董事本身是高校或者科研機構的專家學者，在擔任獨立董事的同時兼有科研和教學任務，會因為精力不足而辭職。

本次調查顯示，15％的獨立董事因沒有時間或建康狀況不佳選擇主動辭職。此外，有8％的獨立董事表示由于公司控股股東的變動而辭職，表明中國獨立董事絕大部分由控股股東推薦或任命，與控股股東有著千絲萬縷的聯系，當上市公司控股股東發生變更時，有些獨立董事就會選擇辭職。

從調查看，在退出上市公司獨立董事中，約有7％是被動離職的。獨立董事被動離職通常是由于自身行為不符合法律法規的規定，如《指導意見》中規定獨立董事連續3次沒有親自出席董事會會議時，董事會有權提請股東大會予以撤銷，調查中有23％的獨立董事因此原因被迫離職。《獨立董事退出現象研究》細地列出了以下幾種被動離職情況：(1)工作變動后依法不再適宜擔任獨立董事；(2)新的法律法規出臺，原先合格的獨立董事不再符合要求；(3)擔任不同上市公司獨立董事的數量超過法律規定；(4)獨立董事違反誠信義務而辭職；(5)依照法律進行過渡期調整。在本次調查中獨立董事不再具備以上任職條件時惟有辭職占到被動離職的70％(見圖3)。

(五)獨立董事選擇和退出機制的其他影響因素分析

除前述進行的調查外，筆者還就公司高級管理層和大股東特別是控股股東在獨立董事提名和任命過程中的影響進行了調查，以檢驗前述調查結果的可信度。

1．高級管理層在獨立董事提名過程中的作用分析。中國上市公司普遍存在著“一股獨大”的情況，而且是國有股一股獨大。部分上市公司存在所有者缺位的問題，這就造成以總經理為代表的高級管理層控制上市公司的問題，獨立董事的提名和選拔亦在其中。從圖4可以看出，高級管理層在獨立董事的提名過程中發揮的作用呈正態分布。說明獨立董事對高級管理層在提名過程中的作用的認識是合理的，既不會出現高級管理層完全控制獨立董事的選擇，使獨立董事成為其代言人，損害股東和其他利益相關者利益的問題，也不會出現高級管理層對獨立董事提名視而不見的情況，畢竟獨立董事制度是被作為一項改善上市公司不完善的公司治理結構的監督機制引入，獨立董事在上市公司重大事項上有發表獨立意見的權利，影響著高級管理層的選擇和任命。

2．大股東特別是控股股東在提名和任命獨立董事過程中的作用。《指導意見》指出，單獨或者合并持有當時公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，股東大會選舉決定獨立董事。依照“經濟人”理論的假設，股東的最優選擇就

是利益相關者或者自己的熟人，次優選擇是不給他們帶來“麻煩”的人。中國上市公司股權高度集中，在“一股獨霸”的股東會上，獨立董事選舉任命難免被大股東操縱，在一股一權的表決制度下，符合大股東意愿的將順利當選，余者將落選。調查數據證實了大股東對獨立董事提名和任命的操縱，其中41％獨立董事認為大股東在提名和任命過程發揮了比較大的作用，32％認為發揮了很大作用(見圖5)。

二、總結

獨立性是獨立董事制度的靈魂，上市公司獨立董事選擇和退出機制是獨立性的一個重要方面，為了確保獨立董事制度最大限度地發揮制度設計作用，就需要對現階段獨立董事選擇和退出機制保持清醒的認識。通過本次調查，筆者得出了以下三點啟示。

(一)進一步推進股權結構的改善，逐步解決上市公司中“一股獨大”的問題

中國上市公司普遍存在“一股獨大”的現象，大多是控股股東說了算，控制著獨立董事的提名和任命。要依賴獨立董事制度來完善上市公司治理結構、規范市場，必須逐步解決上市公司股權結構中存在的問題，發揮基金公司等機構投資者的作用，使其成為上市公司的大股東，監督企業的運作，參與公司的結構治理。

(二)逐步擴展獨立董事的來源渠道

目前獨立董事的來源渠道比較狹窄，主要是通過熟人引薦，這在一定程度上影響了獨立董事的獨立性。為從“源頭”上確保獨立董事的獨立性，就要擴展獨立董事候選人的來源渠道，渠道越寬廣、越規范，找到合適人選的可能性就越大。如成立獨立董事管理組織，負責獨立董事備案錄入、培訓等，上市公司在此組織建立的獨立董事人才庫中進行遴選，利用人才市場通行的“雙向選擇”機制，選拔合適的獨立董事；亦可在不影響競業禁止的情況下，從同行業、其他商業、公共服務領域尋找獨立董事的人選，特別是那些既熟悉行業發展又懂管理且有長遠眼光的專家。

(三)改革股東大會的表決機制

雖然中國《公司法》規定，股東享有選擇管理者的權利，但獨立董事作為一項法律制度移植中國，要確保其成功，就需要一定的制度創新。因此，在現階段“一股獨霸”的股東大會上，要保證獨立董事真正獨立于大股東，就要堅決采取控股股東表決權回避制或累計投票制，限制控股股東的表決權，保護和擴大少數股東表決權，從客觀上保護上市公司和少數股東的權益。

責任編輯：學 詩

責任校對：關 華