解讀《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》

著名學(xué)者奈斯比特曾預(yù)言：“特許經(jīng)營將成為21世紀(jì)主流商業(yè)模式”。我國的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》已于2007年5月1日起正式實(shí)施，它會(huì)給特許人和被特許人帶來哪些利弊？新《條例》與舊《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》到底有哪些不同？

著名學(xué)者奈斯比特曾預(yù)言：“特許經(jīng)營將成為21世紀(jì)主流商業(yè)模式”。作為一種全新的現(xiàn)代商業(yè)模式，特許經(jīng)營自上世紀(jì)九十年代進(jìn)入中國以來，其經(jīng)營的領(lǐng)域已經(jīng)從最早的餐飲、洗衣，發(fā)展到今天的超市、便利店、教育培訓(xùn)、美容美發(fā)、服裝服飾等幾十個(gè)行業(yè)，呈現(xiàn)出快速擴(kuò)張的態(tài)勢。截止到2006年底，中國的特許體系數(shù)量已經(jīng)達(dá)到2600多個(gè)，加盟店近20萬個(gè)，從而一舉成為世界上特許體系最多的國家。但是，中國特許經(jīng)營活動(dòng)不規(guī)范，市場秩序混亂等問題層出不窮，許多企業(yè)在未分伯仲之前，早已泥沙俱下。

在全國特許經(jīng)營從業(yè)者的千呼萬喚中，《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）終于出臺(tái)了。新《條例》與舊《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》有什么不同，會(huì)給特許人和被特許人帶來哪些利弊？讓我們一起來解讀。

新條例說什么

2007年新春之際，國務(wù)院總理溫家寶簽署第485號(hào)國務(wù)院令，公布了《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》，該《條例》自2007年5月1日起施行。此后，商務(wù)部于2007年5月1日頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》和《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》。這一條例和兩個(gè)辦法的頒布，標(biāo)志著我們特許經(jīng)營行業(yè)的基本法律規(guī)范初步形成。中國連鎖經(jīng)營協(xié)會(huì)秘書長裴亮在接受媒體采訪時(shí)說：“《條例》的出臺(tái)和實(shí)施將對(duì)整個(gè)特許經(jīng)營市場重新洗牌，不規(guī)范的企業(yè)將被淘汰出局，規(guī)范企業(yè)的市場空間將進(jìn)一步擴(kuò)大，品牌影響力將得到更好的保障，這對(duì)特許企業(yè)來說，是一次機(jī)遇。”

一、更加注重知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

《條例》中第三條規(guī)定：“商業(yè)特許經(jīng)營，是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)用的經(jīng)營活動(dòng)。”比較2004年的《方法》中關(guān)于特許經(jīng)營的定義，不難看出，新《條例》中更加強(qiáng)調(diào)了“注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)”等經(jīng)營資源，突出了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

二、《條例》從五大方面對(duì)特許經(jīng)營行業(yè)進(jìn)行了規(guī)范：

首先，明確了特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備的條件。具體包括三個(gè)方面：一是只有企業(yè)可以作為特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)，其他單位和個(gè)人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)。這一界定可以在一定程度上遏制假借特許經(jīng)營名義的非法傳銷活動(dòng)；二是要求特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力；三是規(guī)定特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少２個(gè)直營店，并且經(jīng)營時(shí)間超過１年。

其次，規(guī)定了特許人的信息披露制度。《條例》專設(shè)“信息披露”一章，明確規(guī)定“特許人應(yīng)當(dāng)建立并實(shí)行完備的信息披露制度，在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少３０日，以書面形式向被特許人提供有關(guān)信息和特許經(jīng)營合同文本，并明確規(guī)定了特許人應(yīng)當(dāng)提供的信息內(nèi)容，包括特許人及其法定代表人的基本情況和商業(yè)信譽(yù)記錄、特許人擁有的經(jīng)營資源、特許人為被特許人提供服務(wù)的能力以及對(duì)被特許人在經(jīng)營方面的管理和監(jiān)督的情況、特許經(jīng)營費(fèi)用及其收取辦法、特許經(jīng)營網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算”等１２個(gè)方面。值得注意的是，《條例》還對(duì)特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、準(zhǔn)確，不得遺漏有關(guān)信息或者提供虛假信息作出了明確規(guī)定。對(duì)于特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。

再次，確立了特許人備案制度。《條例》確立了特許人備案制度，明確規(guī)定“特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營合同之日起１５日內(nèi)，向商務(wù)主管部門備案，并規(guī)定了備案的程序以及備案時(shí)應(yīng)當(dāng)提交的文件、資料。商務(wù)主管部門收到特許人提交的符合規(guī)定的文件、資料后，應(yīng)當(dāng)予以備案，通知特許人，并將備案的特許人名單在政府網(wǎng)站上公布和及時(shí)更新。”對(duì)于《條例》施行前已經(jīng)從事特許經(jīng)營活動(dòng)的特許人的備案問題，《條例》作出了特殊規(guī)定，即“特許人應(yīng)當(dāng)自本《條例》施行之日起1年內(nèi)，依照本《條例》的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。”

第四，對(duì)規(guī)范特許經(jīng)營合同作出了規(guī)定。對(duì)于特許經(jīng)營合同的規(guī)范，《條例》從三個(gè)方面作了規(guī)定：一是特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同，并明確了特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容；二是借鑒其他一些國家的做法，規(guī)定特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同；三是規(guī)定，除被特許人同意外，特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于３年。

最后，規(guī)定了特許人和被特許人的行為規(guī)范。《條例》針對(duì)特許經(jīng)營活動(dòng)本身的特點(diǎn)以及實(shí)踐中存在的主要問題，重點(diǎn)對(duì)特許人的行為規(guī)范作了規(guī)定。比如，“特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供特許經(jīng)營操作手冊(cè)，并為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)”；“特許人要求被特許人在特許經(jīng)營合同訂立前支付費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)以書面形式向被特許人說明該部分費(fèi)用的用途以及退還的條件、方式”；“特許人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的用途使用向被特許人收取的推廣、宣傳費(fèi)用，并將使用情況及時(shí)向被特許人披露”；“特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)收益的內(nèi)容”等。這些條文使被特許人的保證金的用途、退還、廣告費(fèi)的推廣、使用更加透明，更將改變特許人與被特許人在信息上的不平衡狀態(tài)，減少欺詐行為發(fā)生的可能性，便于監(jiān)督。而這些規(guī)定在舊的《辦法》中或模糊不清或從未提及。

缺失與疑慮

新《條例》的頒布，眾多業(yè)內(nèi)人士叫好連連，與此同時(shí)，對(duì)該《條例》部分條款的擔(dān)憂也應(yīng)運(yùn)而生。

孫先生是一家從事特許經(jīng)營的公司的老總，他仔細(xì)研究過《條例》后對(duì)記者說：“《條例》在‘法律責(zé)任’一章中，對(duì)于被特許人的責(zé)任承擔(dān)只字未提。我們?cè)诮鼛啄甑慕?jīng)營過程中，有些被特許人的不規(guī)范行為讓我們十分被動(dòng)。我們不得不拿出相當(dāng)一部分精力排除這些不應(yīng)有的干擾。在2004年頒布的《辦法》中我們還能找到相應(yīng)的條款制約這些行為，但是在此次的《條例》中卻沒找到相應(yīng)的條款，這不能不說是個(gè)遺憾。”

一些專家也認(rèn)為新《條例》中的部分條款值得商榷：

例如：第七條第二款中關(guān)于“一年兩店”的規(guī)定究竟有沒有現(xiàn)實(shí)意義？國際上有些公司從誕生的第一天起就發(fā)展特許經(jīng)營，更何況“一年的經(jīng)營與2個(gè)直營店”并不沒有什么實(shí)際意義；《條例》中的第四章二十四條到二十八條用五個(gè)條款分別對(duì)以下7種行為作了罰款規(guī)定：(1)不符合“兩店一年”規(guī)定，最高罰款50萬；(2)“企業(yè)”以外的單位從事特許經(jīng)營活動(dòng)，最高罰款50萬……(6)虛假推廣活動(dòng)，最高罰款30萬；(7)信息披露失實(shí)，最高罰款10萬。這7種情況中，只有“信息披露失實(shí)”與投資人（被特許人）利益最密切相關(guān)，然而就被特許人遭受的損失而言，對(duì)特許人僅10萬的罰款無異于杯水車薪……

特許經(jīng)營是一把雙刃劍，既可以御敵，也有可能中傷自己。在短期內(nèi)，《條例》對(duì)特許人資格和條件的規(guī)定必將阻止一部分企業(yè)進(jìn)入特許經(jīng)營領(lǐng)域，《條例》對(duì)特許人諸多法律責(zé)任的規(guī)定也將在一定程度上抑制企業(yè)開展特許經(jīng)營的熱情和沖動(dòng)……專家預(yù)測，在《條例》實(shí)施后的幾年內(nèi)，整個(gè)特許經(jīng)營市場將進(jìn)入一定的低潮期——特許人、加盟商數(shù)量銳減，市場萎縮。而從長期來看，《條例》必將是中國特許經(jīng)營結(jié)束混亂之治，走上健康發(fā)展征途的里程碑。等待著特許經(jīng)營的除了機(jī)遇，更多的是來自規(guī)范的挑戰(zhàn)……

編輯 黃 微

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