第三方物流的法律責任風險分析

　　[摘要]第三方物流是商品交易雙方的部分或全部物流功能的外部提供者，服務多樣化，責任和風險很大，完善物流法律法規體系，有利于整合物流各環節和各功能之間的關系，更有利于形成行業優勢從而推動我國物流業的可持續發展。
　　[關鍵詞]第三方物流；法律責任；風險
　　[中圖分類號]F208　[文獻標識碼]A　[文章編號]1005-6432(2008)49-0025-02
　　
　　1　引言
　　
　　第三方物流是20世紀80年代才在歐美發達國家出現的概念，它通過一系列的合約來規范物流供需雙方的關系并管理物流服務及過程，因此又稱契約物流或合約物流。在我國，第三方物流作為一個新興的行業，僅處于剛起步階段。正是由于我國第三方物流發展較晚，市場的規則和秩序還不是很規范，合約極易被不法分子利用，進行各種違法活動，使企業蒙受巨大的經濟損失，進而導致了物流合約風險的廣泛存在。如何識別合約風險，科學有效地評價其風險因素以及幫助物流企業有效地控制風險，成為目前急需解決的問題。
　　“第三方物流”(Third Party Logistics，簡稱3PL或TPL)一詞是于20世紀由歐美國家提出并開始盛行的。對第三方物流也可以理解為：本身不擁有貨物，而為其他外部客戶的物流作業提供管理、控制和專業化服務的公司或企業。第三方物流有別于傳統的外包物流，傳統的外包物流只限于一項或一系列物流功能，第三方物流服務則根據合約條款的規定而不根據臨時的需求，提供多功能甚至全方位的物流服務。
　　第三方物流則是專業的物流組織進行的物流，其中的“第三方”是指提供物流交易雙方的部分或全部物流功能的服務提供者，即物流企業，是獨立于第一方、第二方之外的組織，具有比這二者更明顯的資源優勢的承擔物流業務、組織物流運作的主體。
　　第三方物流服務合約隸屬于物流合約，因此依據物流合約的定義，第三方物流合約是指由不同于供需雙方的第三方物流服務供應商與服務需求方之間就提供運輸、存儲、裝卸等常規物流服務和根據客戶需要提供個性化的增值服務而簽訂的一項或幾項協議。同時，第三方物流合約也兼具物流合約的一些基本屬性，具體來說第三方物流合約具有以下特點：①第三方物流服務合約是雙務合約。②第三方物流服務合約是有償合約。④第三方物流服務合約是要式合約。④第三方物流服務合約有約束第三者的性質。⑤第三方物流服務合約有時包括轉委托合約。
　　
　　2　第三方物流風險分析解讀
　　
　　風險作為一種客觀現象，存在于自然科學、政治、軍事以及經濟生活諸多方面，可以說風險無處不在，無時不有。人們對于風險的認識和研究也是一個逐步漸進的過程，從不同的視角，不同的研究領域，對風險的研究不盡相同。
　　現代物流活動由買賣雙方自己完成的比例越來越低，當由第三方來完成物流活動時，訂立各種合約成為必要。由自己完成還是委托第三方完成，總的物流風險在量上不一定發生很大的變化，但是，風險承擔主體發生了變化。通過物流合約，物流風險在合約當事人之間進行了重新分配。
　　物流合約風險主要是指基于物流合約產生的當事人違約的風險。物流服務供給方和需求方均存在違約的可能，這些違約行為對另一方當事人來說就是一種風險。同時，對違約方而言，需要依照法律規定或合約的約定向對方承擔違約責任，也是一種風險。由于物流系統通過多項功能共同來完成，經歷許多環節，參與物流的當事人也很多，這樣，在貨物供需雙方之間從事物流服務的經營者間有著復雜的合約關系。在所有物流參與者之間也有著復雜的風險分配關系。這些關系可分為物流服務商與客戶之間的關系、物流服務商與分包商之間的關系和物流服務商與信息系統服務商之間的關系。
　　根據以上物流合約風險的定義以及物流合約雙方當事人之間和物流活動實際參與者之間的相互關系，可以將第三方物流合約風險劃分為以下種類：
　　(1)第三方物流服務商(總物流服務商)同服務需求方之間的物流主合約風險，物流服務主合約是由物流服務供給方與需求方(一般是用戶方)之間訂立的合約。在物流服務合約中，物流經營人即服務供給方承擔著很大的責任。從貨物接收到貨物最終交付到客戶手中的整個過程中，無論何時何處或者貨物是否在其實際控制之下，或轉由其他公司運輸或保管，也無論是否屬于其自身責任，只要貨物發生問題，客戶都會要求由物流經營人來承擔責任。但物流經營人為了攬取生意，往往會被迫接受客戶的一些特別要求和苛刻的合約條款，甚至將有關運輸法律中正常的免責條款刪掉，或者片面夸大自身物流服務能力，承諾超出能力范圍的責任，形成極大的潛在合約風險。同時，現代物流對服務的精確度要求很高，能否按合約規定的時間、地點和數量等要求履行合約也成為導致合約風險的直接因素。
　　(2)第三方物流服務商(總物流服務商)同物流協作分包商之間的分合約風險，在第三方物流服務合約履行過程中，往往是多家第三方物流服務商來共同完成對某一或多個物流需求方的服務。故在物流主合約下又產生由不同類型的第三方物流服務商來共同完成的各自的分合約。物流服務分合約是第三方物流服務商為完成物流主合約而與其分包方或合作方，即物流活動的實際履行人訂立的，以完成主合約中約定的部分作業為目的的合約。物流分合約主要有運輸合約、倉儲保管合約、港口作業合約、加工承攬合約等幾種形式。物流分合約的雙方當事人為第三方物流服務商與物流服務實際履行人，不包括物流過程中的貨方。此時，第三方物流服務商的風險大都來源于其分包方的責任，好的分包商不僅能降低成本，還能將風險降到最低，反之，則損失慘重。在物流運作的全過程中，當客戶發生損失時，無論是物流服務商的過失還是分包方的過失，一般都由物流服務商首先承擔對客戶即貨方的賠償責任。盡管物流服務商在賠付后，可以向負有責任的分包方進行追償，但由于物流主合約和分包合約是背對背合約，所適用的法律往往是不一樣的，其免責條款、賠償責任限額及訴訟時效等都不一樣，致使物流服務商常常得不到全部的追償。除分包商的責任外，分合約合作各方關系，以及合作方之間的資源共享程度，如共用物流設施、其他業務合作等也會對合約的履行產生影響。
　　(3)第三方物流服務商同信息系統提供商之間的合約風險，信息化是第三方物流的重要特征之一。信息技術的發展為實現物流的信息服務提供了可能。在物流管理中，由于計算機通信和網絡技術的應用，人們可以隨時獲得物流各環節中的即時動態信息。所以在現代物流業務中，信息的提供越來越重要，不但物流服務商依賴它來掌握與控制貨物，以便做到JIT(Just in Time)服務，而且客戶也需要通過它隨時掌握貨物的動態。物流服務商在利用信息技術時面臨以下兩個問題：一是信息系統出現故障；二是商業秘密受到侵犯。一旦信息系統發生故障造成物流業務無法正常進行，不能及時履行向客戶提供信息服務，甚至資料全部丟失，由此產生的損失由物流服務商自身承擔賠償責任。
　　
　　3　第三方物流風險的法律防范
　　
　　目前的當務之急是對各種物流法律法規進行清理、修改、補充、整合，以提高物流法律規范的層次效力和立法水平，增強其可操作性和透明度，完善現有的物流法律規范，以適應物流業的發展和我國加入WTO后出現的新情況。對于舊的且已經不適應物流新發展的法律規范應及時廢止；對于相互重復或沖突的法律規范應進行及時的整合，制定新的層次較高的法律規范來代替，完善現有的物流法律規范，形成一個層次分明、結構嚴謹的物流法律法規框架。
　　在時機成熟條件下，可以借鑒日本、美國等發達國家的立法經驗，遵循國際慣例，并結合我國經濟體制特征以及物流發展的客觀實際，制定系統和完善的《物流法》，進一步完善我國物流法律制度，以促進我國物流業的全面發展。在《物流法》中應體現以下五個方面：一是確立物流主體資格，明確物流主體權利義務和物流產業進入與退出規制的法律規范，其中物流主體是指物流活動承擔者；二是規范物流行為，即物流主體從事物流活動行為的法律規范，是各種物流交易行為慣例法律化的產物，三是確立宏觀調控的權力，即國家與物流主體以及物流主體之間特殊市場關系的法律規范，四是確立社會保障制度，即國家、物流主體與勞動者、消費者之間關系的法律規范；五是制定物流標準，即與國際技術和管理標準體系接軌的我國物流技術與管理標準的法律規