獨立董事的獨立性制度探討

摘 要：獨立董事制度是我國公司治理的一個重要組成部分。作為獨立董事的一個最大特點就是其“獨立性”。分析了獨立董事獨立性的重要作用，獨立性的具體內容，就如何保持獨立董事的獨立性談了幾點看法。

關鍵詞：獨立董事；獨立性；產生機制；薪酬；約束機制

中圖分類號：F27文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）08-0123-00

1 獨立董事的概念及其“獨立性”的重要性

獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨

立客觀判斷的關系的董事。相對于非獨立董事而言的，獨立董事最大的特點就是在與其“獨立性”：既不代表出資人（包括大股東），也不代表公司管理層，而是站在公正立場上，為全體股東（特別是中小股東）利益說話。

獨立董事的可貴之處在于它的“獨立性”。單個公司的治理質量，在很大程度上以來與董事會的獨立程度相關，完善的獨立董事制度，是董事會獨立性的重要支柱。我國上市公司的控股股東大都為國有企業，上市公司的股權高度集中，國有股一股獨大。國有股的所有者缺位問題使得代表國有股行使股東權力的代表人實際成為經營者的代表。盡管公司法規定上市公司必須設立監事會。但是法律賦予了董事會很大的權力，而監事會在法律上只被賦予了有限的監督權力，缺乏直接調整公司董事和經理人員行為的能力和手段。在實踐中，監事會的成員一般都是公司的雇員，在行政上置于經理層的領導下，缺乏獨立性。所以監事會一般很難對董事會和經理層起到有效的監督作用。

2 獨立董事的獨立性

2.1 相對于誰獨立

獨立董事獨立于任職的公司。所謂獨立于公司，是指獨立董事與公司之間除擔任董事這一關系之外，并無別的利益關系，如交易關系、服務關系等，但少量的持股關系不受此限。從證監會對獨立董事概念的界定可以看出我國的獨立董事是獨立于其任職的公司的。

《指導意見》詳細規定了哪些人員不得擔任獨立董事：

（1）在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系。

（2）直接或間接持有企業上市公司已發行股份1%以上，或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬。

（3）在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位，或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬。

（4）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員。

（5）為上市公司或者附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。

（6）公司章程規定的其他人員。

（7）中國證監會認定的其他人員。

從這些規定可以發現，我國的獨立董事是獨立于公司、公司管理層及大股東的。

2.2 獨立性的具體內容

2.2.1 地位獨立

地位獨立就是指獨立董事既不是出資人的代表，也不是經營者的戴維，當然也不是作為企業的一半員工的代表，而是完全獨立的。也就是說，獨立董事是作為社會上的權威人士而從外部進入企業董事會的，所以其地位是完全獨立的。

2.2.2 權力獨立

權力獨立就是指獨立董事有不同于其他董事的獨立的權力。這種獨立的權力在投票制上的表現，就是獨立董事不僅有完整的投票權，而且同時還擁有公告自己意見的權力。

2.2.3 利益獨立

利益獨立就是指獨立董事實際上在企業中并沒有真正意義上的經濟收入，也就是不是獲得經濟收入，而僅僅是拿一些津貼，這些津貼也被稱為所謂的辛苦費，或者被稱為車馬費。

3 如何保證獨立董事的獨立性

3.1 從獨立董事的產生環節來保證獨立董事的獨立性

獨立董事獨立性的大小，關鍵不在于是否領取報酬與持股，而在于誰在聘用他們，是誰決定他們的報酬，這將決定他們最終站在誰的立場上。所以，抑制大股東在獨立董事產生環節的影響，是保證獨立董事獨立性的重要方面。獨立董事是由誰提名擔任，是其站在誰的立場上的一個關鍵因素。關于這一點，許多專家學者提出了很好的建議：如：由小股東推選，大股東回避；在選舉股票時，控股股東及其派出的董事應該回避表決等。

筆者認為是否可以通過外部的中介機構來向公司推薦獨立董事。當然，這首先需要有相應的外部中介機構。筆者認為可以成立類似于注冊會計師協會的“獨立董事協會”。這個協會可以由中國證監會發起，主要負責對獨立董事的考核。協會規定獲得獨立董事資格的人員必須通過其規定的各種形式的考核，對于通過者頒發獨立董事任職資格證書，成為獨立董事協會的會員。各個上市公司的獨立董事必須是獨立董事協會的會員。

3.2 從獨立董事的薪酬來保證獨立董事的獨立性

關于獨立董事的薪酬問題，是獨立董事制度中的一個重要而敏感的話題，在獨立董事是否應該領取報酬這個問題，雙方各執一詞，中國證監會規定上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。魏杰明確反對獨立董事到上市公司領薪。他認為獨立董事領薪不符合獨立董事的要求；鐘朋榮贊成獨立董事索取報酬，他認為獨立董事是人力資本，應該索取報酬，且作為一種激勵機制，領取報酬可以提高其工作的積極性。

筆者認為獨立董事應該領取報酬。獨立董事在為企業工作的期間花費了必要的時間、精力，公司有必要為這些成本埋單，對獨立董事作出一定的補償。當然，作為獨立董事，必定是各行的專家、學者，他們肯定不缺這些錢。但是，要長期做一件花時間又賠錢的事，相信大部分人都難以持久，顯然，這不利于獨立董事工作的積極性。筆者認為關鍵是獨立董事應該領取多少津貼，多少才是《指導意見》中說的“合適”，才能既保證獨立董事的獨立性，又可以激勵獨立董事的工作積極性呢？證監會沒有對獨立董事的津貼標準作出硬性規定，只規定各公司獨立董事津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過。證監會不可能也沒有必要對獨立董事的津貼標準做成硬性規定，因為各個行業、各個公司的情況各不相同，獨立董事參與董事會的積極性也差別很大。筆者認為獨立董事的津貼可以按獨立董事其主要職業收入的一定比例來確定。目前，我國獨立董事大部分是兼職，也就是說擔任獨立董事并不是其主要的職業，所以擔任獨立董事的報酬也不應當成為其主要的收入。筆者認為，各公司應當對擔任獨立董事的候選人的主要收入進行調查，予以公布。按照不超過所有候選的獨立董事中主要收入最低者的一定比例來確定獨立董事的薪酬。如：某公司有3名獨立董事，分別為高校的教授、事務所的會計師、律師。三名獨立董事的主要收入分別為：20萬、30萬和40萬。公司可以按20萬的一定比例，如1/4來發放獨立董事的薪酬。當然，這個標準并不是固定不變的，公司可以根據各個獨立董事參與的積極程度來進行調整。

如何保證獨立董事的獨立性。筆者認為把握了獨立董事的產生機制，就是從源頭上保證了獨立董事的獨立性；給予獨立董事一定的薪酬，有利于發揮獨立董事的積極性，并不影響到獨立董事的積極性；而考核獨立董事的工作業績，從外部來形成對獨立董事的約束，使其保持獨立性。如果能夠在這些環節上做好，那么獨立董事在保持其獨立性應該可以比現在做得更好。