誰動(dòng)了你的資產(chǎn)

案例

大成律師事務(wù)所的肖金泉律師最近接到一封劉先生的求助信，內(nèi)附一份厚重的材料，大意是2007年他用千萬元的資金購買一家外資行——星展銀行香港分行的理財(cái)產(chǎn)品。到了今年初，本金不僅虧損殆盡，還收到星展銀行的追債通知，讓他加倉，虧欠額高達(dá)百萬元。不諳法律更不懂理財(cái)產(chǎn)品運(yùn)作方式的他慌了神，趕忙向肖律師求救。

無獨(dú)有偶，董女士的8000多萬元資產(chǎn)交給該行打理，僅僅1年時(shí)間資金化為烏有，同樣欠了一大筆債。其實(shí)，今年初，內(nèi)地的不少投資者都接到了該行發(fā)來的催款通知單。

2009年3月，星展銀行，(香港)先發(fā)制人，正式起訴北京地區(qū)的投資者，責(zé)成他們承擔(dān)對(duì)星展銀行相關(guān)債權(quán)的擔(dān)保責(zé)任，而投資者的巨額欠債源自購買該行的理財(cái)產(chǎn)品。近日，肖金泉律師參與本刊和合作伙伴鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)頻道的訪談，對(duì)此事進(jìn)行解讀。—個(gè)驚天迷局浮出水面。

打折股票實(shí)為對(duì)賭合約

分析據(jù)肖律師介紹，星展銀行(香港)的客戶經(jīng)理和內(nèi)地投資者推薦這款A(yù)ccumulator的理財(cái)產(chǎn)品時(shí)，以可幫他們買入低于市價(jià)的股票即“打折股票”(或儲(chǔ)值股票)為名，強(qiáng)調(diào)資金安全，隨時(shí)可取。殊不知，這是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)極高的金融衍生品，內(nèi)部結(jié)構(gòu)很復(fù)雜。

比如你將5000萬元存入這家銀行，這只是一個(gè)保證金，也就是說你購買這個(gè)產(chǎn)品的時(shí)候，并沒有到市場(chǎng)上真正買回這只股票，你只是買了一個(gè)合約，一個(gè)和銀行對(duì)賭的合約。打折股票只是它的一個(gè)外在形式，實(shí)際上它是一個(gè)股票累計(jì)期權(quán)合約，只向?qū)I(yè)投資者發(fā)行。

舉例來說，如果股價(jià)上漲超過20％，這個(gè)合約就自動(dòng)解除了。但如果要低于8折，低于合同約定的價(jià)格，投資者就要雙倍的買進(jìn)，而且每天都要買。也就是說這個(gè)對(duì)賭合約的本質(zhì)是，如果股價(jià)漲了，那么銀行會(huì)輸給你錢。但如果降了，你就要不斷去補(bǔ)。當(dāng)你的錢不夠了，它借給你錢，繼續(xù)補(bǔ)。即你的收益上要封頂，而虧損可以無限放大。

外資行涉嫌欺詐?

在理財(cái)產(chǎn)品特別是高端投資者“一對(duì)一”的產(chǎn)品發(fā)售過程中，絕大多數(shù)投資者都不會(huì)錄音，舉證非常困難。董女士說，購買產(chǎn)品時(shí)，與銀行所簽訂的協(xié)議是通過電子郵件的方式傳到手中，簽字之后再傳真給銀行，因此自己手中并沒有保留與銀行共同簽署的有效文件，文件大部分為英文，而且大多數(shù)文件都只提供了需要簽名的部分。那么投資者如何捍衛(wèi)自己的權(quán)益呢?

對(duì)此，肖金泉表示，該案件的關(guān)鍵點(diǎn)在于4個(gè)：一是購買金融衍生品的簽約地；二是簽約過程中銀行對(duì)投資者是否進(jìn)行了充分的風(fēng)險(xiǎn)提示，三是復(fù)雜的英文合同是否已經(jīng)向中國(guó)投資者充分解釋；四是什么叫專業(yè)投資者，是不是擁有了800萬元港幣以上的人就是專業(yè)投資者。

簽約地和風(fēng)險(xiǎn)介紹舉證難

從流程來說，外資銀行的金融產(chǎn)品向中國(guó)投資者銷售有兩種形式，一種是以分支機(jī)構(gòu)的形式向內(nèi)地居民提供金融產(chǎn)品。在銷售時(shí)，我國(guó)有明確的監(jiān)管文件——《商業(yè)銀行個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，必須按照一系列的程序進(jìn)行。這個(gè)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)原理、風(fēng)險(xiǎn)程度，以及它的回報(bào)，都要做很詳細(xì)的說明。另一種形式，是外資銀行的私人銀行顧問或者理財(cái)顧問到中國(guó)來，說服中國(guó)的投資者把錢存到他們銀行。星展銀行采用的就是這種模式。從法律上講，這個(gè)過程本身就出現(xiàn)了問題——外資銀行到中國(guó)內(nèi)地來，直接向中國(guó)公民推銷金融衍生產(chǎn)品是不合法的。這類案件應(yīng)最先解決簽約地的問題，如果能夠證明簽約地在中國(guó)，這個(gè)臺(tái)同的有效性就要受到質(zhì)疑。

關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)提示和產(chǎn)品介紹，據(jù)了解，在銷售過程中，該行有很多虛假陳述，讓投資者認(rèn)為只是在做無息存款和購買打折股票；另一方面，利用了投資者的專業(yè)理解能力、英文閱讀能力有限這些弱點(diǎn)，在他們已經(jīng)對(duì)合同內(nèi)容產(chǎn)生了錯(cuò)誤理解的情況下，隱瞞合同風(fēng)險(xiǎn)。但舉證相當(dāng)困難。

專業(yè)投資者的界定不清

此外，為了逃避監(jiān)管，該行業(yè)務(wù)人員勸說完全不懂該款產(chǎn)品的內(nèi)地投資者在合同上將自己表述為“專業(yè)投資者”，以享受優(yōu)惠。在委托人中，像劉先生這樣的農(nóng)民企業(yè)家或通過其他渠道致富的人比比皆是，他們不僅對(duì)法律知之甚少，更對(duì)理財(cái)產(chǎn)品設(shè)計(jì)運(yùn)作的原理漠不關(guān)心。只是因?yàn)殄X多，就被定義為專業(yè)投資者，顯然有失偏頗。

投資前做功課

盡管該款產(chǎn)品設(shè)計(jì)復(fù)雜，漏洞百出，仍吸引了內(nèi)地相當(dāng)一部分投資者。肖金泉分析，通過這個(gè)事件也是給了國(guó)內(nèi)投資者一個(gè)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。此產(chǎn)品得以推銷的原因不一而足，投資者盲目追捧信任外資行是其中之一。外資行在內(nèi)地的業(yè)務(wù)尤其在理財(cái)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)上屢遭滑鐵盧，值得投資者重新審視他們的代客理財(cái)能力。在法律沖突中外資銀行也不是贏家，如果實(shí)施了欺詐的銷售手法，外資行在中國(guó)人的心目當(dāng)中的品牌信譽(yù)就會(huì)受到極大的傷害。

二是簽訂合約前有必要對(duì)條款規(guī)定認(rèn)真解讀，不要偏信銷售人員或客戶經(jīng)理的誤導(dǎo)。特別是簽字時(shí)，若只是看到最后的簽字頁，前面的內(nèi)容被客戶經(jīng)理輕描淡寫帶過，有必要請(qǐng)求閱讀全文后再作決策。

最后，肖金泉表示，將盡己所能讓香港的監(jiān)管當(dāng)局披露交易的全過程，包括里面的利益結(jié)構(gòu)，以進(jìn)一步取證，捍衛(wèi)投資者利益。