外資并購、經濟型壟斷與治理

郝　臣　于　偉　劉小元

[摘要]隨著我國入世后過渡期的結束，在一些產業全面對外開放的背景下，外資企業掀起了一場大規模的并購浪潮。理論界關注的焦點已開始從其積極影響轉向消極影響。在對我國外資并購的現狀和反壟斷中幾個關鍵問題分析的基礎上，針對外資惡意并購我國行業領航企業形成的經濟型壟斷。提出了“國家、產業、企業三位一體”的宏觀、中觀和微觀層面的治理對策與建議。

[關鍵詞]外資；并購；經濟型壟斷；治理

[中圖分類號]F272.5[文獻標識碼]A[文章編號]1004—9339(2009)02—0017—05

跨國并購是跨國企業自身擴展的一種重要途徑，也是跨國企業開辟國際市場、提升競爭力的重要戰略實踐。根據有關統計，20世紀90年代跨國并購額占全球并購總額的比重保持在25％左右，2000年這一比重上升到了33.5％。同時，跨國并購作為一種對外直接投資方式，在全球外商直接投資(FDI)中的主導作用日趨明顯，從1995年開始超過“綠地投資”成為FDI的主導方式。

一、問題的提出

隨著20世紀90年代興起的第五次全球并購浪潮的衰退，世界經濟進入一個長期調整的階段，全球并購交易陷于低迷狀態。值得注意的是，盡管近幾年世界經濟相對低迷，但是全球并購交易額每年仍超過1.1萬億美元，其中亞洲國家特別是中國的并購活動日益頻繁，每年以較高的速度增長，整體規模達到290億美元，中國正成長為亞太地區并購交易活躍、交易規模快速增長的國家。隨著中國經濟的發展和國際融合的深化，以及市場準入領域放寬和投資軟硬環境的不斷改善。《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》、《利用外資改組國有企業暫行規定》和《外國投資者并購境內企業暫行規定》等一系列涉及我國資本市場對外開放的法規和辦法相繼出臺，外資并購的制度性障礙被逐漸排除，外資不僅可以并購上市公司(含國有股和法人股)，還可以并購國有企業(包括大型國企)以及民營企業。中國已經成為跨國并購的重要市場，更多的跨國企業從傳統的新建投資轉向并購投資，并呈不斷增長之勢。在1994～2003年的10年間，跨國公司在華并購案值由7.15億元上升到38.20億元；在華并購占直接投資的比重則由2.12％上升到7.14％，并且2004年以后并購案值出現“井噴式”增長，所占比例已突破50％。

面對外國跨國公司如此大規模地增加在華投資的比重，我們如何科學地認識和應對這種現象?外資并購帶給我們的是“餡餅”還是“陷阱?應該強調的是，并購本身是一種優化資源配置、促進企業競爭和提高治理水平的有效方式。跨國公司的在華并購活動為中國經濟發展提供了資金、技術和先進的管理經驗，對推動產業結構的升級和經濟增長做出了一定的貢獻。但外資并購在對中國經濟發展產生積極影響的同時，是否會帶來一些負面的影響，如果有，如何治理?這些都是我們關注的問題。

二、國內相關研究綜述

由于國內外資并購實踐是最近幾年才發展起來的，因此，大部分已有成果主要側重于外資并購影響的規范性分析，而國內關于外資并購行為動機、中國企業防范外資惡意并購的自衛機制等相關文獻相對較少。并且呈現一種零散的狀態。本文主要是從外資并購的積極影響、外資并購的消極影響和外資并購反壟斷國際經驗借鑒三個方面進行綜述。

1外資并購積極影響的研究

改革開放以來，國外跨國公司的直接投資，特別是跨國公司并購我國上市公司給我國經濟帶來了深刻的變化。利用國外跨國公司直接投資提高本國企業經濟效益，一直是發展中國家獲取國外先進技術、改善產業結構、轉變增長模式的重要手段。韓穎慧在簡要回顧公司治理理論的基礎上，詳細分析了外資并購對公司治理的作用途徑和機理。類似地，李鋒認為，外資并購主要通過政府干預對企業運作的影響程度、對管理者監督的有效程度及組織租金對合作各方產生的凝聚力三個變量對治理結構創新產生作用。陳繼勇和潘勇輝以2000～2002年發生并購的29家A股汽車行業上市公司為樣本研究，結果表明汽車行業的外資并購績效不僅整體明顯優于內資并購，而且這種業績改善具備明顯的持續性。另外，林瓊也認為外資并購有助于推動我國企業加快資本重組，優化資源配置，形成規模效益，從而增強企業的競爭力。

2外資并購消極影響的研究

然而，外資并購如同一把雙刃劍，在產生積極影響的同時也會帶來消極影響。焦豪和胡浩對外資在華并購中獨資傾向的分析表明，獨資會帶來排擠民族產業、造成金融風險甚至威脅我國的國家經濟安全。這些問題都源于外資并購帶來的壟斷問題。一旦形成壟斷，會造成排擠國內企業、扭曲市場機制、降低市場機制的有效性等危害。基于外資并購的消極影響，理論界提出中國需要盡快出臺反壟斷法，建立以反壟斷法為核心的外資并購法律體系。我國一批具有競爭優勢和成長力的行業領航企業陸續被并購，引起大量學者的關注，并認為這種并購行為對我國產業發展和經濟安全提出了新的挑戰，因而，我國企業需要采取有效措施防范外資企業的惡意并購。隨著外資并購行為的逐步展開，理論界對外資并購的認識也從起初的“盲目”樂觀，逐漸回歸到理性的視角，外資并購的消極影響也開始得到認識。

3國際經驗借鑒方面的研究

國際經驗方面的研究文獻也相對較少，特別是外資并購反壟斷方面的文獻。針對美國的外資并購的反壟斷政策的分析，王銀鳳和劉和平指出，美國對外資并購主要實行國民待遇原則，但在反托拉斯法上，為避免過度管轄，對外資并購申報規定了四種豁免；在國家安全法上，要求外資并購接受外國投資委員會(cFIUS)的安全檢查；在產業政策法上，要求接受雙重審查。唐緒兵、羅安國和鐘葉姣分析研究了西方三個最具代表性的發達市場經濟國家(美國、德國和日本)外資并購規制的經驗，并立足我國國情提出了加強我國外資并購規制的系列措施。無疑，這些研究都集中在對發達國家外資并購規制的分析上，發達國家完善的法律制度體系以及政府與企業應對外資并購行為的游刃有余都是我國無法比擬的。作為新興市場經濟國家，我國經濟體制改革的制度背景使我國外資企業并購行為變得更加復雜，這也為我國構建外資并購治理體系提出了巨大挑戰。

除此之外，也有少量學者開始關注外資并購的動機。宣燁研究表明，跨國企業在華并購由當初主要為獲取本地化知識資源、快速進入中國市場，轉變為獲取國內大中型企業的品牌、營銷網絡、特許經營權等特質資源，謀求對國內市場的主導權和控制權。伍紅的研究也證實，跨國公司在華并購經歷了追求一般資源、市場份額到追求效率和利潤的發展階段后，更具針對性和戰略性，從而呈現出實現以在華控制權為目的，大舉提高在華并購的特征。

從上述相關文獻可以看出，理論界已經開始關注外資并購這一重大的現實問題。特別是最近兩年，理論已將目光轉向外資并購帶來的負面影響，而不是過多地強調外資并購的積極影響。但如何在降低行政型壟斷的過程中避免外資并購形成的經濟型壟斷，國家、產業以及企業層面應如何互動并設計相應的防范

治理措施，上述文獻沒有對這一系列問題給出回答。

三、反壟斷中幾個關鍵問題與壟斷治理體系的構建

1外資并購反壟斷中的幾個關鍵問題

在關于外資并購是“餡餅”還是“陷阱”的爭論過程中，可喜的是我國政府開始謹慎對待行業領航企業的外資并購。凱雷收購“中國第一制造”徐工機械的并購方案的波折就是一個證明，表明我國政府正開始基于宏觀的經濟安全對外資并購行為做出理性的判斷。以下幾個方面問題有待我們深入思考：

第一，外資并購的動因分析。西方經典并購動因理論，例如效率差異論、價值低估理論、代理問題理論、管理主義理論、管理者自大說、市場力量理論等對并購行為做了科學解釋。但在中國能否直接利用上述理論來分析外資并購行業領航企業的行為?什么因素造成了外資并購行為的成功或失敗?這些問題仍需要進一步思考。深入分析并購對象的選擇、并購路徑以及并購方式等內生性因素和諸如政府、行業協會、被并購企業的競爭對手以及產業環境等外生性因素對并購行為的影響，同時分析內生性因素和外生性因素的互動機理，建立外資并購動因理論模型，這是構建相關治理體系的第一個關鍵問題。

第二，外資并購反壟斷程序規則與審查機制研究。已發生的外資并購案例中是否采用了有關的反壟斷措施?如果有，遵循怎樣的程序?還存在哪些問題?如何進一步完善這些措施?國外(例如美國CFI，US)的審查機制是否可以借鑒?《關于外國投資者并購境內企業的規定》賦予了相關政府部門強勢的行政裁量權，但卻沒有規定操作細則，例如，如何界定“國家經濟安全”。關于我國外資并購反壟斷程序規則與審查機制屬于新興事物，國家《反壟斷法》的出現將我國外資并購行為的審查機制納入到法律合規層面，但是在產業操作層面還缺乏可操作的程序規則和審查機制。

第三，國內行業領航企業自衛機制，設立狀況的調查研究。在經濟全球化的大背景下，跨國并購逐漸超過新設投資，成為國際直接投資的主要形式。但惡意并購所形成的經濟型壟斷將對企業所在國利益產生嚴重影響。特別是我國頻繁發生的外資并購行業領航企業的案例，給我們敲響了警鐘。然而，目前關于企業反并購的自衛機制的研究，在國際上沒有成熟問卷調查表可供借鑒，因此需要結合我國企業的實踐，結合諸如公司治理、企業并購等相關理論，設計國內行業領航企業自衛機制，設立狀況調查表，這是有效進行反壟斷的前提和條件。

第四，外資并購反壟斷企業自衛機制研究。國外五次并購浪潮中，形成了皇冠寶石(Crown Jewel)、焦土政策(Scorched Earth)、綠色郵件(Green Mail)、金降落傘(Golden Parachutes)、毒丸計劃(Poison Pill)、白衣騎士(White Knight)和帕克門(Pac-man)等反惡意并購的策略。依據政府層面外資并購反壟斷的制度安排，我國企業需要建立起自身的外資并購防御機制，即公司治理機制中的自衛機制，如股權結構的安排、董事會成員及高管團隊的配置、企業章程的修訂、股東大會針對并購行為的投票機制、財務制度的反并購行為的安排，以及反并購計劃的制定等。

第五，外資并購反壟斷行為對市場效率影響的實驗研究。實驗研究是產業組織理論的重要研究方法之一。壟斷會降低市場效率和社會福利，通過實驗研究來檢驗各種外資并購反壟斷機制和措施對市場效率影響的結果，可以拓展企業并購反壟斷的研究方法，回答長期以來一直困擾人們的基本問題。即什么樣的反壟斷措施更加有效。

2“三位一體”壟斷治理體系的構建

并購和壟斷似乎向來是一對“孿生兄弟”。陳佳貴和王欽在對跨國公司并購和大型國有企業改革目標深入分析的基礎上，就目標之間的一致性和差異性展開討論，并明確提出從政府管制和企業管理兩個層面建立相應的機制。因此，為保護我國的產業結構和產業安全、維護國家利益和消費者權益，必須借鑒國外在反壟斷領域的成功經驗，在回答好上述幾個基本問題后，建立具有實踐指導意義的，切實、可行的國家、產業和企業“三位一體”的外資并購經濟型壟斷治理體系。首先，國家層面出臺《關于外國投資者并購境內企業的規定》和《反壟斷法》及配套措施。雖然二者在外資并購的浪潮中已經出臺，但是缺乏具體的配套措施，應從國家經濟安全和生產者集中兩個方面進行審查。這屬于宏觀層面的治理建議。其次。產業層面要發揮行業協會的重要作用。行業協會是同類交易者形成的自律自治組織，行業協會的功能是對市場和政府失靈的彌補，能夠較好地維持市場秩序。通過行業協會對并購目標企業的資格審查，以及對外資并購企業并購動機的調查，可以有效促進國家相關法律的實施，切實保護好行業領航企業的產業安全。中國五金制品協會在法國SEB并購“蘇泊爾”中就發揮了很好的作用。但是要防止行業協會組織壟斷。這屬于中觀層面的治理建議。最后，企業層面要建立反外資惡意并購的自衛機制。國內企業建立自衛機制的意識比較淡薄，特別是一些行業領航企業更需要建立起防范惡意并購的自衛機制，使惡意并購的“矛”有“盾”與之對應。例如南孚電池在利用外資時，如果有自己的“盾”，也就不會成為競爭對手的子公司。這屬于微觀層面的治理建議。

四、小結

伴隨著全球化規模的擴大以及中國企業參與國際分工程度的深入，大型國際跨國公司必然越來越多地選擇跨國并購方式進入中國。有關新興市場國家的企業并購問題逐步成為全球戰略管理的熱點。隨著中國加入WTO，中國企業面臨經濟全球化帶來的更大的機遇和挑戰，并且二者并存的制度環境產生了較大的不確定性，以及由這種不確定性引致更大的經營風險。中國經濟的轉型背景無疑豐富了中國外資并購的內涵。特別是南孚電池的“隕落”、法國達能對樂百氏、娃哈哈等企業的并購等外資并購案例為研究新興市場經濟的外資并購行為及路徑提供了生動的實踐支撐。因此，選擇以中國的這種特殊制度環境為背景因素，深入研究中國外資并購問題，有利于完善新興市場經濟國家外資并購的理論，拓展中國企業成長風險的理論研究視角。

在中國加入WTO的過渡期已經結束、一些產業全面對外開放的條件下，外資掀起了一場對我國行業領航企業并購的浪潮。如何認識中國外資并購的現象，就不僅成為我國大型企業發展面臨的一個迫切的實踐問題，而且也正成為一個重要的、有關新興市場國家的企業成長的理論問題。從全球趨勢看，企業并購的主要目的，已經從消滅競爭對手為主要目標，轉變為一種雙贏的戰略舉措，從而這成為本研究構建相應壟斷治理體系的邏輯起點。公司治理作為一套協調公司所有利益相關者關系的制度或機制，有利于保證公司決策的科學化與戰略決策的有效性。在全球跨國企業對我國企業大舉進行跨國并購的背景下，將企業的公司治理與國家制度、行業政策相結合，勢必有利于科學合理地利用外資，并促進三者和諧發展。

本文以中國外資并購進入經濟型壟斷治理的新階段為現實背景，以中國外資并購現象為切入點，針對我國外資并購現象，提出構建國家、產業和企業“三位一體”的外資并購經濟型壟斷治理體系，有利于維護我國經濟與產業安全、構建企業穩固的“防火墻”、培育民族自有品牌和提升自主創新能力、促進我國企業的做大做強與做活。