民營企業對外擔保的風險控制

摘要：隨著國際金融危機向實體經濟的擴散和蔓延，由外向型企業逐漸波及到國民經濟各行各業，在這場危機中，民營企業受到沖最大，一些企業相繼減產和停產，到期的債務無法按時清償，導致為其擔保的企業被迫代位清償，擔保鏈上的一個企業轟然倒下，拉響了整個擔保鏈上的地雷，擔保圈內的有關企業紛紛倒下，擔保的風險可窺見一斑。盡管如此，民營企業在生產經營活動中，在利用擔保方式促進企業又好又快發展的同時，又要避免踏響“擔保地雷、成為擔保的犧牲品，因此加強民營企業對外擔保的研究和管理，最大限度降低和規避擔保風險已經成為民營企業發展中必須高度重視的問題。

關鍵詞：民營企業 擔保 風險控制

1 民營企業對外擔保的必然性

民營企業要發展，資金是必可少的資本要素。由于大多數民營企業所從事的是科技含量低、市場競爭激烈的勞動密集型行業，市場競爭更加慘烈，企業的平均壽命很短，經營風險很大，金融機構不愿光顧這些企業。民營企業實力差、規模小，可用來抵押的土地、房產、機器、設備難以滿足銀行對資產抵押的需要，抵押擔保形式不能夠解決大多數民營企業、大部分貸款需要，而質押擔保只能解決極少數資金臨時困難的企業需要，外部融資還是主要依靠信用擔保一保證的形式從銀行獲得的?，F在提供有償擔保的機構比從前增加許多，而高額的擔保費用讓民營企業不堪重負，只好依靠民營企業之間的互保、聯保解決融資難的問題，民營企業對外擔保問題必將長期存在。

2 民營企業對外擔保的風險控制

民營企業對外擔保主要指民營企業為自己的母公司或下屬子公司之外的其他企業、單位及個人提供的保證、抵押或質押。在以上三種擔保方式中，抵押、質押屬于物的擔保，現實生活中采用較少，擔保的風險可以預知、可以控制；而保證則屬于人的擔保、信用的擔保，在現實生活中應用最為廣泛和普遍，擔保的風險具有很大的不確定性。本文擬就民營企業采用保證方式對外擔保所采取的風險控制措施進行粗淺的探討。

2.1建立對外擔保的紅色警戒線在民營企業發展過程中，對外擔保是無法繞開的難題，必須高度重視、妥善處理，始終把擔保風險控制在合理的范圍內，即建立對外擔保的紅色警戒線，不得突破，每個民營企業可以根據自身的經營特點及風險承受能力、管理者的風險偏好等確定自己的紅色警戒線，加以細化和量化，并寫進《公司章程》，確保其具有硬約束和可操作性。如：企業對外擔保，要根據擔保的性質和金額，必須有股東大會或董事會的授權；對外擔保總額不得超過最近一個會計年度經審計合并會計報表凈資產的70％或總資產的50％：單項擔保不得超過最近一個會計年度經審計合并會計報表凈資產的20％。有些民營企業沒有建立自己對外擔保的預警機制，被對外擔保所累，成為其他企業的殉葬品。

2.2加強對被擔保單位的調查擔保企業的擔保風險主要來源于被擔保企業。在以往的業務活動中，擔保企業對被擔保單位的業務范圍、生產情況、財務狀況等有大體的了解，但擔保問題事關重大，必須對被擔保單位的有關方面情況做更深刻、更全面、更準確的了解，努力把擔保風險控制在合理的范圍內。

2.2.1要求被擔保單位提供經審計最近一期的審計報告以及資產負債表、利潤表、現金流量表，提供貸款資金的用途、還貸來源等資料，新上項目還必須提供可行性分析報告等，以準確的把握被擔保單位的財務狀況、資產抵押情況以及未來盈利趨勢、現金流量，這是防范和化解貸款風險的最重要措施之一?，F在，一些擔保企業恰恰沒有做好這面的工作，聽信被擔保企業的一面之詞，或迫于親情、鄉情、友情的壓力，稀里糊涂的替他人背上了債務。

2.2.2通過多種途徑了解被擔保單位的償債信譽、誠實信用情況。通過工商部門可以了解到被擔保單位是否為重合同、守信用單位，以及被擔保單位的合并、分立、重組等情況；通過其開戶銀行可以了解到被擔保單位歷來的償債信譽、信用等級，是否存在逃廢銀行債務的現象；通過其稅務部門可以了解到被擔保單位是否存在偷稅、欠稅行為，這是因為被擔保單位一旦發生經營困難、破產倒閉，國家稅款優先于擔保債權，根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第四十五條“稅務機關征收稅款，稅收優先于無擔保債權，法律另有規定的除外；”通過其業務聯系密切單位，如原材料供應商、水電燃氣等單位，可以了解被擔保單位到有無賴賬、債務久拖不還的劣跡。

2.3簽訂要件齊備的擔保合同擔保是擔保人、債權人、債務人三方約定，當債務人不能履行償債義務時，保證人承擔代為清償的責任。擔保合同是經濟合同的一種，具有法律效力。因此，簽訂擔保合同是一項非常嚴肅的事情，應認真對待。實際中，一些單位不太重視擔保合同的起草和審查，只是按照銀行或債務人要求，在他們事先準備好的合同文本上簽字、蓋章；有的甚至將公章、法人代表章交給銀行或被擔保企業，讓他們代為蓋章、簽字。擔保企業的風險人為地增加了。為此，必須加強擔保合同的起草和審查，簽訂要件齊備、表達清楚的擔保合同，特別要明確以下條款：

2.3.1擔保的范圍擔保法第二十一條“保證擔保的范圍包括：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現主債權的費用。保證合同另有規定的，從其規定；擔保合同沒有規定的或規定不明確的，保證人應對全部債務承擔責任。”為降低擔保責任，必須在擔保合同中對擔保范圍做出明確的規定，否則無疑會加大擔保單位的責任。

擔保法第十二條“同一債務有兩個以上的保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任，沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。因此，在多個擔保企業的情況下，必須進一步明確各自的擔保范圍，否則也會加太擔保單位的責任，增加擔保企業的擔保風險。

同一債權既有人的保證又有物的擔保。債權人希望通過這種擔保方式進一步增加擔保安全系數。《中華人民共和國物權法》第一百七十六條”被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或發生當事人約定的實現擔保物權的情形時，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明的，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任”，這一規定表明既有人的保證又有物的擔保的情況下，如果擔保合同沒有明確擔保范圍，保證人承擔保證責任的風險增大。

2.3.2擔保的期限擔保法第二十五條“一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。”擔保法第二十六條“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。”這說明，無論一般保證還是連帶責任保證，都必須約定擔保的期限，否則，擔保責任、擔保風險會隨著擔保期限的延長而增加。

2.3.3保證方式擔保法第十六條“保證的方式有一般保證和連帶保證”。擔保法第十七條“當事人在保證合同中約定，債務人不能履行定債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證”。擔保法第十八條“當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證”；擔保法第十九條“當事人對保證方式沒有約定或約定不明的，按照連帶責任承擔保證責任”。在連帶保證責任方式下，只要債務人在主合同規定的債務履行期滿沒有履行債務的，債權人即可以要求債務人履行合同，也可以要求保證人在保證范圍內承擔保證責任。因此承擔連帶保證比一般保證風險高、責任大，必須在擔保合同對保證方式加以明確約定，否則要承擔更大的擔保風險。

2.4關注貸款合同的履行情況擔保合同作為貸款合同主合同的附屬合同，自合同簽訂之日起，就依附于貸款合同的存在而存在，隨貸款合同的履行而注銷。因此，擔保企業必須密切關注被擔保企業貸款合同的執行情況，評估擔保風險，維護自己的合法權益。

2.4.1債務人已經履行償債協議或貸款銀行已經解除債務人償債義務，貸款合同履行完畢，保證人的保證責任已經解除，保證人要及時撤回保證，以減少不必要的風險和損失。

2.4.2貸款合同條款變動，如借款本金、借款利率、借款期限、資金用途等項目發生變更，在沒有征得保證人同意的情況下，這意味著保證風險更大，為此，可以考慮解除擔保，以保護自己正當權益。

2.4.3貸款銀行和債務人就債務展期達成協議的，沒有征得保證人同意的情況下，保證人的擔保風險隨債務期限的延長而增大，為此保證人可以解除保證，不再承擔保證責任。

2.4.4保證期間利率變化。債權人和債務人在貸款合同中明確規定，貸款利率隨人民銀行的利率政策變化而變化，相應的擔保企業的擔保責任也隨國家利率政策的調整而增加或降低。

2.5擔保的反擔保為進一步降低風險，擔保企業在向銀行申請貸款，可以讓被擔保企業作為自己的保證人，簽訂期限、金額、方式等完全相同的反擔保合同，當擔保企業替被擔保企業清償債務而造成的損失，可以從反擔保中得到優先補償，因此反擔保給擔保企業系上了一條安全帶，根據擔保法第三條“為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保?！痹诮⒎磽＿^程中，企業要密切關注以下內容：第一、反擔保企業是否具備擔保資格，根據《擔保法》及《最高人民法院關于適用(擔保法)若干問題的解釋》的規定：①學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得作為保證人；②國家機關不得作保證人；③企業法人的分支機構、職能部門不得作為保證人(分支機構有法人書面授權的，可在授權范圍內提供擔保)，由于反擔保主體不合格，造成擔保風險無法通過反擔保得到有效化解。第二、反擔保企業提供的企業法人營業執照、組織機構代碼證書、企業章程、法人代表身份證等資料是否真實、可靠，除了核對原件外，還應該到證照的發放機關進行調查核實，避免構成無效擔保、避免上當受騙，加大擔保風險：第三、關注反擔保企業的《公司章程》有關擔保的規定。根據《公司法》第十六條規定“公司向其他企業投資或者為他人擔保，依照公司章程的規定，由董事會或股東大會決議；公司章程對投資或擔保的總額、單項投資或擔保的數額有限額規定的、不得超過規定的限額”，謹防擔保企業以未經股東會議決議、超過《公司章程》規定的限額為由，拒絕承擔擔保責任，使反擔保失去意義、無法化解擔保風險。

2.6擔保的事后管理擔保企業一旦為其他企業承擔保證，擔保風險就隨之而來，擔保企業自身的經濟利益同被擔保企業緊密相連。為此，高度重視擔保的事后管理，力爭把貸款風險降到最低。

2.6.1為被擔保企業信用檔案被擔保對象通常多是同擔保企業在業務方面緊密相關或在地緣方面緊密相連，擔保企業有必要也有條件為被擔保企業建立信用檔案，詳細記載被擔保企業的名稱、注冊資本、法人代表、經營范圍、擔保的金額、擔保的期限、保證方式，每次擔保的履行情況，以準確評價企業的信用狀況，評估擔保風險。

2.6.2經常與被擔保企業聯系為了及時掌握被擔保企業的債務履行情況，其中最重要的、最有效的是要求被擔保企業及時報送資產負債表、損益表、現金流量表，及時提供貸款使用情況，就能及時發現被擔保企業有無不履行償債協議、逃避債務、挪用貸款，以及貸款銀行和被擔保企業私下協商變更主合同而損害擔保人利益的行為，及時采取有力措施、保護自己的合法權益。

2.6.3特別關注被擔保企業以下問題被擔保企業停業、歇業、注銷、被吊銷營業執照，法定代表人或主要負責人從事違法活動，涉及重大訴訟、生產經營遇到嚴重困難、財務狀況惡化等直接影響貸款銀行利益實現的問題，近而影響到保證人切身利益，必須予以高度重視，采取斷然措施，努力把擔保損失降到最低。

2.6.4擔保企業代為清償債務后續措施被擔保單位無力償還到期債務，債權人要求本企業人代為清償債務時，需要認真檢查貸款銀行要求是否和保證合同的內容一致、保證人是否相符、索賠金額是否正確，在核對相符后償付債務。償付債務后，及時通知被擔保單位，確認擔保債權；為保證墊付資金及時得到清償，經常進行電話催收、信函催收、上門催收、甚至委托討債公司催收，直至通過法律手段解決。也可以采取債務展期、以物抵債、債權轉股權，甚至是破產清算的方式，最大限度維護自身的合法權益。

參考文獻：

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