向陷入財務困境的美國買方索賠

近10年來，在中國對美出口貿易急速成長的同時，隨之而來的貿易爭端亦層出不窮。由于不熟悉復雜的美國法律和司法制度，在爭端發生時，中國制造商往往因未能及時采取必要的法律措施，從而蒙受巨大損失的案例時有耳聞。近期世界性金融危機，對眾多美國進口商、批發商及零售商的沖擊，勢必會引發一連串的負面效應。面對如此情勢，中國制造商必須作好準備，以應對那些因財務困難的客戶，根據美國聯邦破產法重組條款，尋求通常被稱為“第11章”的保護。該條款基本精神在于通過暫停對債務的償付，制定可行的重整方案，使企業達到再生的目標。由于中國的破產制度并沒有提供類似的救濟，這也正是中國出口商感到陌生的棘手課題。

阻止托運中貨物停止交付

當制造商發現自己以賒銷方式向其出售貨物的買方陷入資不抵債或破產時，制造商可以阻止仍在承運人手中的貨物之交付，也就是所謂發動制造商阻止托運中貨物停止交付的權力。行使這一補救措施，制造商必須在合理的時間內通知承運人，使承運人有足夠時間阻止貨物交付給美國買主。盡管法律并不要求該通知以書面形式提出，但通常的做法是制造商以書面形式向承運人發出停止交貨的指示，并將副本抄送美國買方。為方便承運人執行停止交貨作業，該通知應注明運輸中貨物的發票號碼、日期、金額及集裝箱編碼。

承運人收到制造商停止交貨的通知后，必須留置該托運貨物并依制造商的指示處置。唯在下列兩種情形發生時，制造商阻止托運中貨物停止交付之權力即行終止，一是當美國買方對貨物已取得實質的占有或控制時，二是當買方已握有提單(Biuof Lading)。

取回已送達貨物

根據美國各州一般商業法規，制造商也可以將已交付給已無償還能力的美國買方的貨物取回，只要取回請求在美國買方實際收到貨起10天內提出即可。因為此項補救措施具有時間敏感性，援引此措施的中國制造商應以書面形式向美國買方發出該請求，以證實該請求的存在及時效。

美國聯邦破產法更進一步擴大了從破產客戶那里取回貨物的權利，根據美國聯邦破產法，制造商可取回其以賒銷方式在美國買方申請破產前45天之內交付給美國買方的貨物。此外，在美國買方破產申請日起20天內亦可提出這項請求。

盡管美國聯邦破產法似乎使制造商取回貨物的能力有所增強，對制造商而言，這并非強而有力的救濟工具。通常美國買方為取得融資，往往將庫存及交貨后的貨物作為擔保品抵押給銀行，擁有庫存抵押權的銀行，比制造商更有優先取得該貨物的權力。尤其是此刻受到財務困擾的美國債務人，為靈活其資金周轉，大多已將庫存及交貨后的貨物抵押給銀行。中國制造商的再取回權力在大多數美國破產案中顯無太大價值。

利用美國聯邦破產法503號索賠條款

根據美國聯邦破產法503號索賠條款，申請宣告破產的申請個體(在此指美國買方)在申請破產前20日內收到的貨物，該發貨個體(在此指中國制造商)較其他無抵押擔保債權人相對優先權，必須要求“行政費用”的申請。這意味著被獲準提起503號索賠條款的中國制造商們將優先于其他一般無抵押擔保債權人得到清償。

更重要的是，如果重組或清算計劃得到確認之后，類似503號索賠條款的“行政費用”的索賠需要被全額清償。很多時候債務人的資產連對有抵押擔保債權人之債務都不足支付，但按503號索賠條款之精神；在某些情況下，還是要撥出部分款項作為支付其他債務人提出并獲準的“行政費用”。

此項措施并非美國聯邦破產法自動授予的。主張503號索賠條款索賠的中國制造商們必須咨詢專精美國破產法的律師，代為在美國聯邦破產法庭提出并完備該項權利之立案。

關鍵供應商地位的協商

通常美國聯邦破產法禁止宣告破產的債務人付出任何款項來償還申請破產前所發生的債務(申請前債權)。然而，在美國某些州，鑒于某些債權供應商的貨品對債務人在破產程序的重整計劃中居關鍵的地位，破產債務人必須向美國聯邦破產法庭提出申請，在獲破產法庭批準后，可向該供應商支付，至少支付部分“申請前債權”之款項。該類供應商通常被稱為“關鍵供應商”。因此當美國客戶申請破產時，中國制造商應盡量爭取成為“關鍵供應商”。

在協商“關鍵供應商”地位時，美國債務人往往要求制造商放棄其503號索賠條款項下的索賠及其權益。制造商往往在不自覺的情形下，簽字放棄了自己原有的權力。因此，制造商在簽署任何文件前，有必要詳核有關文件。

積極參與債權人委員會

那些對美國債務人擁有大額債權的中國制造商，必須同時考慮爭取成為債權人委員會的成員，積極參與債務人的破產案的進行。債權人委員會系由美國政府受托人(美國司法部監管破產案件的一個單位代表)任命，由5～7名無抵押擔保債權人組成，代表的其他無抵押擔保債權人組成債權人委員會，在法庭授權下監督債務人的行為、調查債務人等事務并參預討論企業重組計劃。一般來說，在債務人申請破產后的幾天之內，美國政府受托人代表即向20位債權最大的無抵押擔保之債權人發送意向調查表，探詢他們成為委員會成員的資格及意愿。同時邀請這20位無抵押擔保債權人參加債權人委員會組成之預備會議，通常在債務人申請破產后的兩周內召開。有意愿的債權人將在此會議上接受面試并由有關機構甄選委員會的成員。

對中國制造商而言，參加在美國召開的債權人委員會極為不便，許多中國制造商便忽視了這項重要的會議。其實中國制造商可以委請律師代表其出席預備會議，以維護自身權益。該類事項的安排有時只須付少許的律師費用，有時甚至不需支付任何費用，一旦確定了律師與客戶的關系，律師將會幫助他們完成意向調查表并代表該制造商及時處理相關事務。

美國聯邦破產法對債務人提供了許多保護。因此，作為個別無擔保的債權人在破產案的意見發言十分有限。相反地，若成為債權人委員會委員后的意見及法律立場則將受到重視。

其他實用性建議

在上述救濟措施中，前兩種方式成效小，且執行不易。其他形式的追討，有異于許多美國其他形式的訴訟，有時只需承擔相對低廉的法律費用即可獲得意想不到的回報。在行使前文所述的補救措施時，尤其是對那些涉及已破產債務人，很重要的一點是要盡快咨詢專精美國破產法的律師，確保每一項所采取的行動都不僅僅依據美國法律，同時也需要證據來支持其論點。

根據經驗，一些進口商往往有意在一些實質性問題上做文章，制造爭議，藉此贏得戰術優勢，從而試圖拖延或避免付款。他們很清楚地知道如果中國制造商被迫在美國法院就實質性問題進行訴訟，遠道而來的中國制造商的花費將非?？捎^。中國制造商應特別注意防止這類問題的產生。最基本的就是要謹慎地保存所有與客戶間的書面文件，包含往來書信、電子郵件、甚至電話記錄。并詳細記錄有關業務執行步驟和日期，若遇情況，立即反應，必要時將完整記錄交由律師處置，及時平息可能的爭議。

根據美國聯邦破產法，當面對受到破產法第11章保護的美國客戶時，債務人可以藉由起訴債權人，要求債權人償回債務人于破產申請前90天內所支付之貨款，這是所謂的“優先款項”。此時債權人應立即咨詢律師來分析評估他們在“優先款項”上的風險。此外，根據美國聯邦破產法，收到了優先款項的債權人在退回“優先款項”前不得進行索賠。因此，美國債務人進行“優先款項”的訴訟目的，首先可能從債權人那里收回貨款，同時又可阻止債權人(如中國制造商)提出索賠要求。由此可知，這時候中國制造商往往就成為“優先款項”訴訟的對象。因此，一旦得知美國客戶依照第11章申請破產保護，中國制造商即應咨詢律師來分析評估其在“優先款項”中的風險性及進行抗辯之準備。否則，他們可能冒著喪失索賠權力的風險，或更糟的是，被迫將現金以“優先款項”的形式償還給美國債務人，這類風險對那些不采取預防措施且行動遲緩的制造商將會更大。