論關聯交易的規范

摘要關聯交易是上市公司運作中的常見形式，但不規范的關聯交易將損害關聯人或上市公司、中小股東以及債權人的利益，并對證券市場產生負面影響，亟待從完善公司法人治理結構、制定有效的內控制度等方面予以規范。

關鍵詞關聯交易規范

中圖分類號:D912.29文獻標識碼:A

上市公司關聯交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯人之間發生的轉移資源或者義務的事項。實踐中，關聯交易是上市公司運作中的常見形式，但由于關聯交易 “表面上發生在兩個或兩個以上當事人之間，實際上卻由一方決定”，①雙方經濟地位的不平等，使得優勢一方可以對另一方進行控制或施加重大影響，為了自身利益，通過交易轉移利潤，而這種利潤轉移往往由控股股東決定或設計，實質上是以損害上市公司利益以及中小股東和債權人利益為代價的。故不規范運作關聯交易對正常交易以及市場公平公正產生了較大的負面影響。關聯交易已成為目前我國完善公司制度及證券市場過程中一種亟待規范的現象。

1 我國對于上市公司關聯交易的法律規定

總體來說，我國主要證券法律法規對關聯交易的規定有以下幾方面的內容:

第一，對關聯交易的相關概念進行界定。《公司法》、《證券法》、《首次公開發行股票并上市管理辦法》等法律法規，以及深交所、上交所的《股票上市規則》、《上市公司章程指引》等規范文件，證監會公布的相關文件等，對關聯交易、關聯關系、關聯人、重大關聯交易等的內涵外延做了明確界定。

第二，上市公司不得利用其關聯關系損害公司利益。《上市公司章程指引(2006年修訂)》中明確了控股股東、實際控制人員、董事、監事不得利用其關聯關系損害公司利益。

第三，關聯交易的回避制度、披露制度及審查、決策程序。《上市公司章程指引(2006年修訂)》、《上海證券交易所股票上市規則(2006年5月修訂稿)》規定了關聯股東、關聯董事的回避制度，即股東大會/董事會審議有關關聯交易事項時，關聯股東/董事不得參與表決，關聯董事也不得代理其他董事行使表決權。

第四，發行人應減少關聯交易。《首次公開發行股票并上市管理辦法》規定:發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。發行人應完整披露關聯方關系并按重要性原則恰當披露關聯交易。

2 減少可避免的關聯交易

大量不規范關聯交易的存在會使得投資者喪失或降低對上市公司的信心，影響投資者的積極性，從而對公司股票發行和交易帶來負面影響。故減少關聯交易對樹立投資者的信心有著重大意義。設計減少關聯交易方案的總的原則為:理清擬上市公司的關聯方，保證公司業務獨立性、完整性的同時，以減少關聯交易為目的之一，進行業務資產重組、整合。

首先，進行資產剝離時從減少關聯交易的角度考慮設計方案。應充分考慮到經營性固定資產和非經營性固定資產的剝離會對可能存在的關聯交易存在影響。其次，保證擬上市公司業務獨立性，從而減少關聯交易。再次，采取其他合理措施盡量減少與上市公司主營業務有較密切關系的關聯交易。最后，對于具有企業辦社會性質的關聯交易，力求在公司上市后逐步消除。

3 規范必要的關聯交易

關聯交易并非必然導致不公平，只有當進行不規范的交易運作時，實際會損害關聯人或上市公司、中小股東以及債權人的利益時，才能說關聯交易是不公平或被濫用。因此，規范必要的關聯交易是保障市場公正、公平原則的必然要求，措施有以下途徑:

第一，完善公司法人治理結構。具體措施有:健全三會制度，完善關聯交易回避制度;設立獨立董事，明確獨立董事對關聯交易的監督義務;強化董事、監事、經理對公司的義務，并加強董事、監事、經理等高級管理人員之間的互相監督和制約，限制權力的濫用。

第二，制定有效的內控制度。首先，預防不規范關聯交易，是指事先對關聯交易采取積極措施，如規定累計投票制度、完善回避制度等，以防控股股東、實際控制人以及董事、監事等高管濫用股權優勢、職權優勢。其次，保證關聯交易的規范運作，最重要也是最基本的要求是交易雙方應按市場公正、公平的原則簽訂相關的協議，并詳細列明所有關聯交易的情況，按照法律法規要求進行信息披露。特別是，需要按照有關審計機構、評估機構的要求建立透明的定價機制，以確保交易價格是合理、公平的市場定價。

最后，規定不規范關聯交易發生后的救濟措施。在控股股東、實際控制人員、董事、監事利用其關聯關系損害公司利益、其他股東利益時，其他股東應可通過有效途徑追究責任，獲得賠償。從程序、實體兩方面保障上市公司及其他股東的權益。