商業銀行中間業務的法律思考

摘要：中間業務已成為我國商業銀行經營的重要目標和任務。然而，在商業銀行發展中間業務的過程中，我們必須充分關注其中隱藏的一些法律風險與障礙，并采取必要的應對措施，以確保中間業務在合法臺規的前提下實現健康發展。本文擬就商業銀行中間業務的法律風險及其防范措施進行初步探討。關鍵詞：商業銀行中間業務法律風險

0 引言

加快中間業務的發展已成為我國商業銀行拓展服務領域、改善收益狀況、增強抗風險能力、推動產品和服務創新以及提高綜合競爭力的客觀要求和現實選擇。但是中間業務法律關系復雜多樣，容易滋生法律風險。因此，借鑒國外商業銀行發展中間業務的經驗，防范業務開展過程中可能出現的法律風險，對于促進商業銀行中間業務的發展無疑具有十分重要的現實意義。

1 我國商業銀行中間業務法律風險分析

1.1中間業務在立法上的缺陷產生的法律風險從20世紀90年代中期開始，我國商業銀行才開始逐漸開拓中間業務，但并沒有相關的法律法規來引導和規范商業銀行中間業務的開展。2001年公布的(商業銀行中間業務暫行規定>及其實施細則，相對于中間業務的發展而言仍有不少空白，而且有關中間業務的立法內容側重監管。忽視了銀行與客戶關系的調整，缺乏對中間業務當事人權利義務的規范，使得中間業務法律關系缺乏穩定性、可預期性和確定性。法律上的空白，造成了較多法律風險，如增加了相關監管部門進行管理和監督時的自由裁量權，使監管部門對違規行為的認定及處罰均有一定的隨意性；商業銀行和客戶的許多行為在法律效力上有一定的不確定性等。另外，我國金融監管法律過于嚴格，制約了商業銀行中間業務的快速發展。

1.2中間業務產品的創新需求與法律、法規相對滯后的矛盾突出導致的法律風險商業銀行利用現有的資源如網絡，在不增加銀行資產和負債的情況下為客戶提供各種增值服務，是銀行中間業務的重要特征。因而。創新是中間業務的必然要求。國內銀行中間業務的創新主要表現在兩個方面：一是銀行服務與證券、保險市場的結合方面，主要是證券資金清算、銀證合作、資產證券化等。二是利用現代信息技術提供網上銀行等電子化金融服務。然而，目前我國這兩方面的法律、法規十分缺乏。以網上銀行為例，中國人民銀行頒布實施的(網上銀行業務管理暫行辦法>，主要是規范商業銀行開展網上銀行業務的準入條件、審批及風險管理，側重監管職能，而未涉及銀行與客戶之間的權利義務安排，網上銀行所涉及到的電子認證、電子貨幣及電子資金劃撥等方面的法律，在我國還不完備，使得中間業務的創新缺乏一個完善的法律環境，商業銀行中間業務的法律風險更加凸現。

1.3中間業務風險防范機制的缺失導致的法律風險在法律風險管理的組織上。中間業務的開展往往涉及多個部門，商業銀行通常沒有一個專門機構來進行統一風險管理，組織上難免有疏漏之處：例如，商業銀行內設法律事務部門力量通常較薄弱，而且多數法律人員忙于商業銀行傳統的資產負債業務，同時中間業務營銷多數是在基層行，但基層行多數沒有專門的法律人員，員工法律知識和法律技能更是參差不齊。再如，盡管商業銀行越來越重視統一的風險管理，但風險管理部門介入更多的是傳統的資產負債類業務，中間業務。特別是創新型的中間業務常常游離于銀行風險管理系統之外。

1，4信息披露不充分形成的法律風險雖然2002年5月我國出臺了《商業銀行信息披露暫行辦法》，但是并無專門的中間業務信息披露制度。尤其是金融衍生工具出現后，中間業務作為表外業務。其信息在傳統的會計報表中已無法如實、充分地反映。使報表中隱含的風險加劇。在向社會公眾、投資者披露信息方面，部分銀行的做法也很不規范，如在銷售理財產品過程中，由于沒有相應的信息披露規范約束。銀行不得不在吸引客戶和如實揭示風險之間作出抉擇。一般情況下，銀行為了保住市場，而往往忽視了法律風險，未如實履行告知義務，導致信息不透明，客戶對產品的風險狀況不了解，無法作出客觀的風險評估，為日后可能出現的糾紛埋下隱患。

2 防范我國商業銀行中間業務法律風險的對策

2.1 完善中間業務法律規范體系，為中間業務的健康發展提供法律保障盡快制定一整套完整的、操作性強的、相互協調的、與國際慣例接軌的中間業務法律規范體系。立法者應重視立法的整體規劃，可以用指引、辦法、解釋、法規、法律等不同形式，有層次、有重點地對中間業務操作程序、風險評估和內控系統等。進行詳細、微觀、實踐性的規定，并盡可能提升中間業務立法的層次，以提高它的權威性。

2.2 建立鼓勵商業銀行創新中間業務的法律機制建立嚴格的金融監管法律體系，對金融業進行嚴格的監督管理，是有效防范金融風險、維護金融體系安全之所在。但是，由于法律內在的穩定性、強制性以及普遍性等特征，某些法律規制在防范風險的同時又可能成為不斷變化發展的業務創新的阻力。要達到既實現有效監管，又切實防范風險、謹慎準入、規范運作，支持和鼓勵商業銀行創新中間業務品種的目的，就必須研究金融創新對法律規制的影響，建立一種能靈活適應商業銀行中間業務創新的法律機制。首先，立法部門要積極審視舊的法律制度的合理性，以便尋找改進的突破口，或是建立一種新的法律制度以重新規范金融創新帶來的法律需求。其次，行政執法部門、審判機構要從實際出發，解釋剛性的法律，以通過法律解釋、判例作出新的回應，以解決實踐與法律的部分沖突。最后，監管者要不斷改進監管方式，擴大監管內容，促使新的監管制度的建立與完善。

2.3 強化商業銀行中間業務內控的法律規制和自我約束，把自律和他律有機結合起來金融機構的內控制度是指金融機構內部為完成既定的工作目標和防范風險。對各職能部門及其工作人員從事的業務活動進行風險控制、制度管理和相互制約的方法、措施和程序的總稱。對商業銀行最有效的監管應當是金融機構內部的自我監督和管理。缺乏內部的自我控制，商業銀行中間業務的風險控制和風險防范就如“千里之堤，潰于蟻穴”。英國巴林銀行的破產即是一個深刻的教訓與例證。因此，要加強商業銀行中間業務內控制度建設，包括健全業務管理制度，嚴格操做規程，加強檢查監督，建立風險監控和預警系統，完善獎懲激勵機制等。

2.4 加強對中間業務信息披露的立法規范我國可借鑒西方國家的立法，如美圍的財務會計準則第105號《對具有中間業務風險和集中信用風險的金融工具的揭示》、第107號《金融丁具公允價值的揭示》及第1 19號《對金融衍生工具及金融工具公允價值的揭示》，要求商業銀行對中間業務風險和公允價值進行定性和定量披露。

2.5 重視個性化、差異化中間業務的法律服務目前銀行同業間中間業務的競爭明顯加劇，競爭呼喚中間業務的差異化，這些差異不僅體現在產品種類、產品定價、市場定位等方面，而且體現在營銷手段以及營銷工具等方面。與此同時，不同客戶的生產經營情況亦不相同，對中間業務的需求也不同，迫切需要銀行提供個性化的服務。然而，中間業務的差異化、個性化應建立在符合法律法規的基礎上，而是否合法合規應由法律部門把關。差異化、個性化然要求銀行內部的法律部門能夠根據客戶的具體情況提供相應的法律服務和法律保障，防范法律風險。因此，銀行應當高度重視甲間業務法律工作，合理配置專職法律服務人員，提供切實有效的法律保障。