有限合伙在產(chǎn)業(yè)投資基金中的適用

楊磊杰

摘要：作為世界大部分產(chǎn)業(yè)投資基金所采用的組織形式，有限合伙已經(jīng)在國際范圍內(nèi)有著廣泛的應(yīng)用，隨著我國新《合伙企業(yè)法》的頒布，有限合伙制在我國前景廣闊。有限合伙制可以有效解決委托—代理問題，降低投資者風(fēng)險(xiǎn)，并能夠建立高效低成本的決策機(jī)制。如果建立起完善的信息披露制度、派生訴訟制度，設(shè)置必要的投資者準(zhǔn)入門檻，并且使之更加市場(chǎng)化、自由化，產(chǎn)業(yè)投資基金一定會(huì)大有作為。

關(guān)鍵詞：有限合伙；組織結(jié)構(gòu)；合伙協(xié)議

中圖分類號(hào)：F830.59文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1003—3890(2009)03—0050—04

一、導(dǎo)言

隨著2007年6月1日新《合伙企業(yè)法》的正式實(shí)施，有限合伙真正成為一種具有法律可行性的企業(yè)組成形式。由于極具特點(diǎn)的權(quán)責(zé)劃分方式，有限合伙已經(jīng)在國際范圍內(nèi)有著廣泛的應(yīng)用，特別是在風(fēng)險(xiǎn)投資(也稱“創(chuàng)業(yè)投資”)和私募股權(quán)基金等投資領(lǐng)域發(fā)揮著巨大的作用。

目前由于受金融危機(jī)開始向?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)傳導(dǎo)的負(fù)面影響，中國許多中小企業(yè)融資困難，外向型加工、出口行業(yè)和軟性需求行業(yè)面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。在此時(shí)，更需要產(chǎn)業(yè)投資基金的大力扶持，在解決企業(yè)融資困難問題的同時(shí)，完成生產(chǎn)技術(shù)的升級(jí)換代，以此增強(qiáng)整個(gè)行業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，幫助個(gè)別行業(yè)度過發(fā)展困難時(shí)期，保障本國產(chǎn)業(yè)鏈條的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。因而，研究如何將在基金發(fā)展歷史上起重要作用的有限合伙制與中國產(chǎn)業(yè)投資基金相互融合，在時(shí)下更具現(xiàn)實(shí)意義。

二、產(chǎn)業(yè)投資基金的概念及定位

產(chǎn)業(yè)投資基金是與證券投資基金相對(duì)的概念。通常認(rèn)為：產(chǎn)業(yè)投資基金是指一種對(duì)未上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資和提供經(jīng)營管理服務(wù)的利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合投資制度，即通過向多數(shù)投資者發(fā)行基金份額設(shè)立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金資產(chǎn)，委托基金托管人托管基金資產(chǎn)，從事創(chuàng)業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎(chǔ)設(shè)施投資等產(chǎn)業(yè)投資。

產(chǎn)業(yè)投資基金是一個(gè)新興概念，國際上通常是私募股權(quán)投資基金(Private Equity Fund)和風(fēng)險(xiǎn)投資(Venture Capital)在發(fā)揮其功能和作用，并沒有對(duì)其作出專門劃分。有學(xué)者認(rèn)為產(chǎn)業(yè)投資基金是個(gè)莫須有的概念，也有學(xué)者將其等同于私募基金或風(fēng)險(xiǎn)投資，更有人稱之為中國式的私募基金。筆者認(rèn)為，產(chǎn)業(yè)投資基金的定位不應(yīng)局限于現(xiàn)有的投資基金形態(tài)，應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合中國的國情和宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，發(fā)掘其存在的內(nèi)在價(jià)值。產(chǎn)業(yè)投資基金的著眼點(diǎn)不僅僅是一個(gè)企業(yè)的成長(zhǎng)，而是整個(gè)行業(yè)的結(jié)構(gòu)調(diào)整和發(fā)展，因此它的投資規(guī)模更大，對(duì)象也更加廣泛，不僅僅包括中小型創(chuàng)業(yè)企業(yè)，也包括了企業(yè)的合并重組和行業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施的投資建設(shè)(見表1)。也正因如此，它的回報(bào)周期會(huì)更長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)與收益的正比關(guān)系不如傳統(tǒng)投資基金明顯。在中國，產(chǎn)業(yè)投資基金政府色彩相對(duì)濃厚，大都由政府牽頭，經(jīng)由國務(wù)院批準(zhǔn)后才能設(shè)立，投資者和投資領(lǐng)域都有嚴(yán)格規(guī)定，投資目的大都是為了促進(jìn)某個(gè)行業(yè)的發(fā)展或鼓勵(lì)新興高科技企業(yè)成長(zhǎng)。如果說風(fēng)險(xiǎn)投資是解決中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)融資難題的良方，私募基金是企業(yè)成長(zhǎng)壯大、上市融資的指路人，那么產(chǎn)業(yè)投資基金就是一個(gè)產(chǎn)業(yè)興起發(fā)展、結(jié)構(gòu)優(yōu)化的動(dòng)力所在。將產(chǎn)業(yè)投資功能從普通私募基金中獨(dú)立出來是其價(jià)值顯現(xiàn)的必要途徑。

二、中外產(chǎn)業(yè)投資基金的現(xiàn)狀

(一)中國產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

1995年9月6日中國人民銀行第1號(hào)發(fā)布令《設(shè)立境外中國產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法》是中國產(chǎn)業(yè)投資基金第一部全國性規(guī)章。1998年1月16日中國第一只中外合資產(chǎn)業(yè)投資基金“中瑞合作基金”成立，投資方是中國國家開發(fā)銀行與瑞士聯(lián)邦對(duì)外經(jīng)濟(jì)部。之后又相繼設(shè)立了“中國——東盟中小企業(yè)投資基金”、“中國——比利時(shí)直接股權(quán)投資基金”，2004年中國第一家產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司“海富產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司”成立。2006年12月30日，中國第一只中資產(chǎn)業(yè)投資基金“渤海產(chǎn)業(yè)投資基金”正式掛牌(見表2)。2007年9月，國務(wù)院又批準(zhǔn)了第二批試點(diǎn)的五家產(chǎn)業(yè)基金。中國人民銀行、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)和保監(jiān)會(huì)共同提出的《金融業(yè)發(fā)展和改革“十一五”規(guī)劃》中也已經(jīng)明確提出要“積極穩(wěn)妥地?cái)U(kuò)大產(chǎn)業(yè)投資基金試點(diǎn)，促進(jìn)創(chuàng)新型國家建設(shè)。”雖然產(chǎn)業(yè)投資基金在中國剛剛起步，但未來的發(fā)展前景相當(dāng)廣闊。

(二)國外產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

產(chǎn)業(yè)投資基金較為發(fā)達(dá)的國家，產(chǎn)業(yè)投資基金的作用通常是以私募股權(quán)投資基金(PE)和風(fēng)險(xiǎn)投資(VC)的形式呈現(xiàn)，特別是在生命科學(xué)、計(jì)算機(jī)等高科技行業(yè)以及金融、制造業(yè)都能看到他們的身影。風(fēng)險(xiǎn)投資主要是側(cè)重于支持中小型企業(yè)創(chuàng)業(yè)發(fā)展；私募基金則是集中在成長(zhǎng)期企業(yè)、PRE-IPO、IPO后的幾個(gè)階段，側(cè)重于為企業(yè)提供長(zhǎng)期股權(quán)資本，參與規(guī)模較大的戰(zhàn)略投資或行業(yè)整合。隨著金融混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展，現(xiàn)實(shí)中也存在著風(fēng)險(xiǎn)投資與私募基金的混合操作。以美國為例，到2006年，產(chǎn)業(yè)投資基金的總資本余額約為4 5004z,美元。他們幫助創(chuàng)造出了眾多成功的現(xiàn)代企業(yè)，并為資本市場(chǎng)的穩(wěn)定輸送了新鮮的“血液”。

三、產(chǎn)業(yè)投資基金的運(yùn)作模式

產(chǎn)業(yè)投資基金大都采用三種模式，即公司型、契約型和有限合伙型，這三種制度各有優(yōu)劣。

(一)公司型產(chǎn)業(yè)投資基金

公司型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依照公司法有關(guān)規(guī)定，發(fā)起并設(shè)立的股份公司，通過發(fā)行股票或受益憑證的方式來募集資金，進(jìn)行廣泛投資。公司型基金主要分為自行管理模式和委托管理模式。大多數(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金鑒于專業(yè)管理公司的豐富經(jīng)驗(yàn)和低成本運(yùn)作，通常采用委托管理模式，也就是由投資公司委托專門的基金管理公司或者是自設(shè)經(jīng)營管理班子的投資公司進(jìn)行管理。在委托管理模式的公司型產(chǎn)業(yè)投資基金法律關(guān)系中存在四方當(dāng)事人，即基金股東，基金公司，基金管理人，基金托管人。公司型產(chǎn)業(yè)投資基金雖然可以通過嚴(yán)密的制度約束降低委托風(fēng)險(xiǎn)，但同時(shí)也造成了內(nèi)部管理和決策機(jī)制的繁瑣和臃腫，而且對(duì)于管理人激勵(lì)機(jī)制的僵化也限制了它的發(fā)展。

(二)契約型產(chǎn)業(yè)投資基金

契約型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依據(jù)契約的形式募集投資者的資金，然后將資金交由基金管理人管理并委托基金托管人負(fù)責(zé)保管基金財(cái)產(chǎn)，有關(guān)基金運(yùn)作以及基金有關(guān)各方的權(quán)利義務(wù)由基金契約來約束和規(guī)范。它的法律主體包括基金持有人、基金管理人和基金托管人三方。契約型基金是一種相對(duì)自由的組織形式，各方權(quán)利義務(wù)皆可在不違反法律的前提下自由擬定，因此在激勵(lì)機(jī)制、決策機(jī)制上有突出的優(yōu)勢(shì)，因此在英、日等國有著廣泛的應(yīng)用。但由于持有人缺乏相關(guān)專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，在契約的訂立和執(zhí)行中，往往處于弱勢(shì)地位。在實(shí)踐中，基金管理人的權(quán)利約束機(jī)制不足，而基金持有人只能依據(jù)契約來對(duì)其行為進(jìn)行約束和監(jiān)督，這就導(dǎo)致極大的滯后性和事后性，難以滿足風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的需要。