電子證據計算機證據數字證據的概念辨析

[摘 要]在電子證據的研究過程中,人們往往把電子證據、計算機證據和數字證據視為同一概念,實際上三者的區別很大,在這三個概念中,電子證據的概念內涵和外延都要大于其他兩個概念,因而在網絡技術日益發展,網絡糾紛日漸增多的今天,只有“以電子形式存在的,用作證據使用的一切材料及其派生物”這一概念才能夠涵蓋所有以電子形式存在的這種新的證據形式。

[關鍵詞]電子證據 計算機證據 數字證據

基金項目:國家社會科學基金項目“網絡環境下的仲裁制度研究”(批準號07XFX018)的階段性成果。

作者簡介:王莉(1973-),女,蒙古族,河南鎮平人,重慶郵電大學法學院講師,西南政法大學法學碩士。

網絡技術和電子商務給人們帶來了證據觀念、意識上的新變革,其一就體現在證據形式方面,即網絡和電子商務糾紛中普遍出現的證據已經發展成為一種超越傳統證據形式的全新證據。人們所能看到的只是表現為E-mail、EDI、EFT、E-chat、BBS和E-signature等樣式的各種證據,從它們身上再難以尋覓任何傳統證據的影子,故它們被稱為電子化的證據,或被簡稱為電子證據。

電子證據作為一種新的證據形式,目前在世界范圍內對其涵義的理解可以說是眾說紛紜、莫衷一是,即便是用語表述也是大相徑庭。有人將其稱之為“計算機證據”、“數據電文證據”、“電子文件證據”、“電子證據”或者“Electronic Evidence”、“Computer Evidence”、“Digital Evidence”、“Computer-based Evidence”、“Computer-produced Evidence”、“Computer-created Evidence”、“Computer-generated Evidence”、“Computer-stored Evidence”、 “Computer-related Evidence”、“Evidence from Computer Record”、“Computer Output/Printout”等等[1],而且每種表述的特定涵義并不完全一致。

有人認為計算機證據即電子證據,是指在計算機或計算機系統運行過程中產生的以其記錄的內容來證明案件事實的電磁記錄物。[2]在歐洲委員會通過的《網絡犯罪公約》第一款中將“計算機數據(computer data)”界定為:“任何適合在計算機系統中處理的事實、信息或觀念,包括使計算機系統執行某項功能的程序。”[3]將電子證據界定為計算機證據或計算機數據,無論其概念的表述有多么不同,但他們的相同之處就在于該證據是產生并存在于計算機系統中的,在計算機系統之外存在的即使是以數據形式存在的信息,例如在數碼攝像機、手機等電子設備中存在的信息雖然與“計算機證據”在本質上是一致的,然而其都無法包含在“計算機證據”這一概念當中。由此,該定義的局限性是顯而易見的。

有人將電子證據稱之為“數字證據”。數字證據一詞來源于英文“Digital Evidence”的直譯。數字證據的概念有不同的表述,例如數字證據研究工作組(Scientific Working Group on Digital Evidence,簡稱SWGDE)[4]將數字證據界定為:任何可以提供證據的,以數字形式存儲或傳輸的信息。[5]計算機證據國際組織(International Organization on Computer Evidence,簡稱IOCE)[6]將其界定為:“可以被法庭接受的,以二進制形式存儲或傳輸的信息。”[7]“電子證據”雖然是在計算機普遍應用之后才被大量使用的一個概念,但仔細推敲,電子證據應當是在電子技術出現以后就現實存在的一個問題,只是在計算機普遍使用以前,它是以其他的方式或概念出現的。而數字證據的概念僅僅包含了基于數字電子技術產生的電子證據,只能說數字證據是電子證據的一個組成部分,而用數字證據來涵蓋電子證據這一概念顯然有以偏概全之嫌。

有人將電子證據界定為:以電子形式存在的,用作證據使用的一切材料及其派生物;或者說借助電子技術或電子設備而形成的一切證據。[8]該定義既可以將在計算機或計算機系統運行過程中產生的以其紀錄的內容來證明案件事實的電磁紀錄物、以數字形式或以二進制形式存儲或傳輸的信息、以網絡作為傳播媒介的信息包含進去,而且也可以將基于模擬電子技術產生的電子證據包含進去,即使是在電子技術有了更進一步的發展,出現新的有別于模擬技術和數字技術的新技術,在這種新電子技術支撐下產生的證據,也可以包含在這一概念之中。國際上其他國家和國際組織對電子證據也有類似的界定。例如在菲律賓《電子商務法》中將“Electronic data message”界定為“以電子化、光學或其他類似方式產生、發送、接收或存儲的信息。并且該法認為這些信息不局限于數據電文交換、電子郵件、電報、傳真等形式,由此提出“Electronic data message”與“Electronic document”在含義上是相同的。[9]在南非《2002年電子通信和交易法》中將“data message”界定為“以電子化方式產生、傳送、接收或存儲的聲音文件或存儲的紀錄。[10]《美國1999統一電子交易法》中將“Electronic record”界定為以電子方式創制、產生、發送、傳輸或存儲的紀錄[11]。類似的稱謂還有新加坡《1998年電子交易法》將“Electronic record”界定為“以電子的、磁的、光學的或者其他方式在一個信息系統或系統間產生、傳送、接收或存儲的紀錄。[12]《中華人民共和國電子簽名法》第2條第2款規定,“本法所稱數據電文,是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發送、接收或者儲存的信息。”中國國際貿易促進委員會、中國國際商會2009年1月8日通過,2009年5月1日施行的《中國國際經濟貿易仲裁委員會網上仲裁規則》第29條規定:“當事人提交的證據可以是以電子、光學、磁或者類似手段生成、發送、接收或者儲存的電子證據。”這種開放式的界定方式相對于其他概念而言具有一定的前瞻性。因而也就更加科學和合理。

參考文獻

[1]何家弘:《電子證據法研究》[M],法律出版社2002年版,第4頁

[2]張西安:《論計算機證據的幾個問題》[N],載于人民法院報,2000年11月7日第3版

[3]Chapterl-Use of terms,Article 1-Definitions:(b)“computerdata”means any representation of facts,information or concepts in a form suitable for Processing in a computer system,including a program suitable to cause a computer system to perform a function; See《Convention onCybercrime 》,http://conventions.coe.int/Treaty/en/Treaties/Html/185.htm

[4]The Scientific Working Group on Digital Evidence (SWGDE) was established in February 1998 through a collaborative effort of the Federal Crime Laboratory Directors。See http://www. fbi. gov

[5]See FBI Forensic Science Communications Report on 《Digital Evidence:Standards and Principles》,http://www.fbi.gov/hq/lab/ fsc/backissu/april2000/swgde.htm#Definitions