論隱蔽作證制度

由海燕

摘要我國刑事審判中證人出庭率低已經成為制約我國司法改革的一個重要問題。鑒于此,學術界和實務界都紛紛獻計臻于解決,引入隱蔽作證制度也為其中之重要因素。隱蔽作證制度是國際公認的對證人保護的一種重要措施,在我國現行法中沒有規定,是許多法學家認同的訴訟改革的一種嘗試,對于解決我國證人出庭率低有積極的改善作用。

關鍵詞隱蔽作證證人必要性

中圖分類號:D915文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-056-02

法學家安揚.維辛斯基曾說“證人的證言是最古老最通行的一種訴訟證據?！薄笆墙衣斗缸镄袨檎嫦嗟淖钪匾侄??！弊C人出庭作證是司法審判運行的重要環節和揭露犯罪事實真相、實現法律公正的重要手段。

然而,司法實踐證明,我國證人出庭作證的出庭率并不容樂觀:深圳市中院審理82例刑案中通知129名證人出庭,實際上只有10個案件中16名證人到庭,占通知出庭人數的8%;江蘇省某市人民法院雖然經過再三通知,反復說服證人出庭作證,但證人的出庭率仍不足被通知人的10%;北京各法院審理的民事、刑事和行政案件中,證人出庭率都只有10%多一點,約90%的證人沒有到庭作證,只交了書面證言。豍

如何解決證人出庭難的問題?僅從法律條文中尋找答案是不切實際的,因為證人不出庭的原因涉及社會、經濟、文化等諸多方面。國外的司法實踐部門進行了許多有益的探索,其中最為行之有效的途徑就是建立“隱蔽作證制度”。所謂“隱蔽作證”,指在刑事訴訟中,為了保護特定證人的人身、財產的安全,在不暴露證人身份信息、面貌甚至聲音的情況下,通過特定的法庭隱蔽設備、適用現代科技手段如現場閉路電視、電腦多媒體等,使證人接受控、辯、審三方的詢問和質證,履行作證義務。豎“隱蔽作證”是證人出庭作證的一種特殊方式,它既可以消除證人在作證前、作證時、作證后產生的各種顧慮,從心理上排除被恐嚇的危險,勇于出庭,真實、符合邏輯、不被左右的陳述,又可以全面有效的幫助法庭查明事實、充分貫徹直接言辭原則。因此,筆者認為此制度在我國的建立有一定的參考和借鑒價值。

一、有關“隱蔽作證”的域外立法

由于證人身份的特殊性和其行為的危險性等,世界公約和許多國家都紛紛制定法律對證人加以保護。

2003年9月29日正式在我國生效的《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》 中規定,如在必要和可行的情況下可將證人轉移,并在適當的情況下,允許不披露或限制披露有關其身份和下落的情況;規定可以允許以確保證人安全的方式作證的證據規則,例如,允許借助于視像連接之類的通信技術或其他適當手段提供證言。此外,在《反腐敗公約》中的第32條也對此作了類似的規定。豏

法國《刑事訴訟法典》中第706-57、58條規定了對證人身份保密的條款,“……為遵守本條保密規定,其可以借助技術設備間接聽取詢問證人,或者運用相同的方式通過其律師對該證人提問。證人的聲音應當通過前述適應的技術變得不可辨認?！必S德國《刑事訴訟法》第68條第3款規定,“如果有理由擔心公開證人的個人信息會使證人及他人的生命、身體和自由遭受危險的話,證人身份的信息就可以保密?！必T《日本刑事訴訟法》第157條之4規定,可以讓證人呆在法庭以外的其他房間,通過連接設置在該房間和法庭的錄像裝置進行作證,通過這一措施,證人便可以完全避免與被告人見面。”豒《美利堅合眾國法典》第3509(b)規定了雙向閉路電視作證方式和錄像作證方式。豓英國《1999年警察與刑事證據法》也規定了八項特殊措施向被告人隱蔽證人。

《葡萄牙證人保護法》在證人保密、證人保密程序、證人保障等等更為全面、細致的規定了此制度,其中第四條第一款“為了避免證人被識別,法院可以根據公訴人、被告人或者民事訴訟賠償請求人的要求作出非正式的決定;收集證言或者陳述必須要通過對證人進行隱身或者變聲,或者二者兼用,以取代采用程序上的形式或者交叉詢問的形式?！钡谑臈l第一款“為隱蔽證人的形象和語音的需要,所有證人的形象和語言都需要用技術手段加以處理,只有主審法官或者法院可以接觸到非經失真的聲音和形象,”豔等等。

由此可見,在各國的刑事訴訟法及法律法規中,“隱蔽作證制度”的立法已是屢見不鮮,進而凸顯了其存在的必要性。

二、我國引入“隱蔽作證”的必要性

我國最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》中第56條規定了“證人可以通過雙向視聽傳輸技術手段作證”,而在刑事訴訟證據方面,目前還沒有關于用隱蔽方式作證的規定。然而,相比民事訴訟證人,刑事訴訟證人的危險性更大、被打擊報復的幾率更高、在司法審判中更易產生法院完全書面審理,重打擊犯罪、輕保障人權的現象。所以,筆者認為引入隱蔽作證制度,以增加證人的出庭率是刑事訴訟改革的目標和嘗試,具體理由為:

(一)符合“為人”的天然思想

法律只能規范人的行為,并不能規范人的思想。自然人具有感官和豐富的心理,這種心理就是影響證人是否作證以及作證態度和效果的內在因素。馬斯洛的層次需要理論認為 “生存和安全的需要是人類最基本的需要,利他的需要、助人為樂的需要是高層次的需要,人類只有在滿足低層次需要后才會去實現高層次的需要?！必X“隱蔽作證”符合為人的心理要求。

(二)符合我國傳統文化思想

中國傳統文化中,“無訟”、“厭訟”的心態一直是許多證人不愿介入訴訟的慣性思維,“和合文化”的社會倫理要求人們以合為貴、息事寧人,進而在刑事訴訟中形成拒證以求互不得罪,明哲保身的普遍心理,再加上“視法如畏途”的抵觸情緒,使得大多數人對訴訟產生巨大的排斥心理。另外,“族群”式熟人社會使中國人都身不由己的處在人情關系網中,人們不愿冒險去破壞社會關系網,甚至愿意在被告人“遇難”之時施以援手,基于這種滯后的傳統文化心理頑強抵觸,使得許多“義務”規則收獲甚微?！半[蔽作證”符合中國人的傳統文化和心理要求,證人在隱蔽作證后,既不會改變其“平靜”的生活,又可以偵破案件、增加證人出庭率。

(三)利于立法制度的簡化

對證人出庭作證率低這一現象,許多學者提出各種解決途徑,如證人保護制度、證人補償制度、證人強制出庭制度等等,但這些制度設想,其功效在很大程度上只是理論上的,在實踐中難以真正實現。豗而且每一項制度只是解決一方面問題,只有這些制度共同成立才能全面解決,這勢必造成了司法制度的臃腫,而引入“隱蔽作證”制度有四兩撥千斤之效。

(四)司法實踐中避免“結果中心主義”

在我國司法實務中大量存在“結果中心主義”觀,認為“相對于證人證言的真實性、可靠性而言,證人出庭只是一種法律形式……?！?如果證人證言本身的可靠性已得到驗證,那么法庭上證人要不要出庭都無所謂。”豘這導致了司法實踐中大量的書面審理和普遍證人不出庭現象。證人出庭作證的理論基礎包括實體正義也包括程序正義,二者不該有所偏頗。證人的證詞在法庭上取得是維護程序正義的必然要求,“隱蔽作證”正是契合了維護正義的目的。

三、設立我國“隱蔽作證制度”的構想

鑒于隱蔽作證制度的重要性和引入我國刑事訴訟法的必要性,筆者將對設立此制度談談自己的構想,以引起學者共鳴。

(一)“隱蔽作證”的適用對象

1.有組織犯罪中的證人

有組織犯罪指如黑社會組織犯罪,恐怖主義組織犯罪,集團販毒、走私、洗錢等團體性犯罪。這類犯罪的犯罪人群體之間互相掌握內部情況,“污點證人”作證期間被殺滅口、作證后受報復的可能性很大;另外,基于此種犯罪的隱蔽性,警方通常采取秘密偵查的手段打入犯罪組織內部,這些特情人員通常與被告人相識,為保證警方工作人員事后人身安全,應采用隱蔽作證手段。基于有組織犯罪惡性影響極大,對人民心理造成極大恐慌,采用隱蔽手段可消除顧慮。

2.具有公眾影響的證人

這類證人一般包括:政府官員、著名企業家、演藝名流等人。由于公眾人物在社會的曝光率高,容易被識別,被打擊報復的程度大、容易進行,一旦報復者得逞,造成社會的負面影響很大,對今后的司法運行產生嚴重的阻撓,因此需用“隱蔽作證”方法作證。

3.社會關系網中的“熟人”

與犯罪人處于同一生活范圍或熟識地的證人也可適用“隱蔽作證”。上文所述,一個與犯罪人同處于一個生活圈或熟識的證人,不會輕易去指控熟人犯罪的,對于這類證人,為化解其心理矛盾,減少因作證而對其正常生活而造成的影響,可以適用“隱蔽作證”制度。豙

4.賦予司法工作人員自由裁量權

由于案件的復雜性,對于證人出庭作證的危險程度、危險狀況不同,因此在證人出庭前、出庭時、出庭后都應給予司法工作人員的自由裁量權,即依案件進行的不同程度,根據證人的申請,司法工作人員可以做出是否“隱蔽作證”的決定。當然,還需要有一定程序的限制。

(二)“隱蔽作證”的方式

1.訴訟中的身份保密

證人從涉入到案件開始就有權申請“身份保密”,保密過程從偵查起訴時一直延續至案件的審判終結,甚至可以終生保密。警方接到報案而決定進入偵查程序時,證人身份信息可以保密,通常采取秘密邀請、秘密詢問的方式。證人資料存入秘密文檔,由專職檢察官或部門管理,資料在必需時僅在庭審過程中由檢察官交由庭審法官審查,對證人的詢問僅以編號稱呼,詢問時不得記錄與證人身份有關的內容。在庭審過程中,應采取特殊作證方式進行詢問和質證。為平衡審判公開的要求,被告人申請公布隱蔽證人后,法官可以根據自由裁量決定是否是否公開,但一些重大案件(如有組織犯罪)等,此要求不予準許。庭審終結后,證人資料仍存放于秘密檔案中,直到存在的威脅消失這些資料才會被放到卷宗中作永久保存,在書面起訴書和隨后傳票、判決書等法律文書中也不得出現證人的資料,只留有編號。

2.特殊作證的方式。

主要有:(1)屏風遮蔽,即證人作證時,可坐于由屏風或其他遮擋物后,只聽其聲,只有法官知其身份,被告人及其他當庭人員不能看見證人。(2)采用蒙面、變聲、變像或其他適當隔離措施,既不暴露證人真實身份,也不暴露其形象和聲音。(3)通過高科技術,比如現場連線作證,雙向閉路電視作證,允許證人在法庭外作證。(4)采用與證人庭前會見并進行錄像,在將來的庭審中作為證人的主要證據提交法庭等等。

3.引入證人服務制度。

證人服務機構是慈善組織,以被要求出庭作證的證人為主要服務對象(也包括被害人),旨在通過志愿者提供免費、保密的服務,緩解證人在審前、審中、審后可能感到不安的情緒,給他們在心理上、情感上的支持。其服務項目包括諸如由受過良好培訓的工作人員和證人傾心交談,安排證人事先察看法庭、講解庭審程序、陪同證人進入法庭以及其他更加實際的幫助。豛

(三)構建完整的保障措施

1.建立司法工作人員的保密責任機制

(1)制定司法工作人員的保密規則,即對保密的內容、形式、程度等加以詳細說明。(2)對司法工作人員進行思想教育,以免在工作之余不能自覺地遵守保密規則。(3)明確對于泄漏證人資料而帶來或可能帶來危險的情況下,司法工作人員應負的責任及具體的行政處罰。

2.充分考慮證人的其他損失

證人作證過程中難免會給自己的生活帶來不便,應給予其充分考慮。對證人因作證帶來的經濟損失,如必要交通、食宿費用、誤工費等,給予國家補償,對證人定期進行回訪,主動與證人居住地的公安機關和當地政府取得聯系以確保證人得到全面保護。

3.建立證人資料、身份暴露的補救機制

一般情況下,司法機關的保密措施是安全有效的,但也難免出現意外。證人身份一旦泄漏,我國可效仿美國的做法,如變更證人的身份、短期或長期遷移證人生活、工作、學習的環境,并給予妥善安排。泄漏證人身份,國家有責任對其進行補償和救濟,以樹立國家的威信,是作證人增加對國家的信任,對今后法律的實施給予信賴和保證。