淺析上市公司要約收購(gòu)

廉 昊

摘要本文就上市公司的概念、特點(diǎn)、分類(lèi)及其價(jià)值評(píng)價(jià)進(jìn)行了論述,希望能為人們了解上市公司提供一些借鑒。

關(guān)鍵詞上市公司要約收購(gòu)

中圖分類(lèi)號(hào):D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)01-058-01

一、上市公司收購(gòu)的概念

在解釋上市公司收購(gòu)概念之前,有必要先來(lái)看一下公司收購(gòu)和上市公司收購(gòu)的概念的概念。

公司收購(gòu)一般是與的股票交易相關(guān)的,是指“通過(guò)購(gòu)買(mǎi)另一公司股票或股權(quán),取得該公司部分或全部股權(quán),進(jìn)而達(dá)到控制該公司的目的,且該公司仍然存在,只是變換了部分或全部股東而已。

上市公司收購(gòu)是公司收購(gòu)的一種形式,其特點(diǎn)在于收購(gòu)的目標(biāo)公司的特殊性——即該目標(biāo)公司的股票或證券在證券交易所公開(kāi)發(fā)行的股份有限公司;當(dāng)然有限責(zé)任公司也可以通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行控制,但目前為止,大部分的收購(gòu)還是多指上市公司。所謂上市公司收購(gòu),2002年中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《上市公司收購(gòu)管理辦法》中是這樣規(guī)定的:“本辦法所稱(chēng)上市公司收購(gòu),是指收購(gòu)人通過(guò)在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過(guò)證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。”

了解了前兩個(gè)上位概念再來(lái)看上市公司要約收購(gòu)就便于理解了,要約收購(gòu)是指要約人為獲得或加強(qiáng)對(duì)目標(biāo)上市公司的控制權(quán),所采取的通過(guò)在證券集中交易市場(chǎng)向該公司相關(guān)證券持有人公開(kāi)發(fā)出要約的方式買(mǎi)入其持有的目標(biāo)證券的行為。

二、特點(diǎn)

要約收購(gòu)的特征可以通過(guò)與協(xié)議收購(gòu)的比較來(lái)體現(xiàn):

第一,對(duì)象不特定性。要約收購(gòu)向不特定的全體目標(biāo)公司股東所持有的有表決權(quán)的股票發(fā)出;而協(xié)議收購(gòu)的股份出讓方為目標(biāo)公司的特定股東所持有的股票。

第二,收購(gòu)的主體是人,包括自然人和法人,可以是一個(gè)人,也可以是兩人以上結(jié)合在一起的整體。

第三,公開(kāi)性。要約收購(gòu)要采用各種通訊手段使股東知悉,收購(gòu)的全過(guò)程當(dāng)事人都承擔(dān)著嚴(yán)格的信息披露義務(wù);協(xié)議收購(gòu)都是雙方私下協(xié)商,在達(dá)成協(xié)議之后才有披露義務(wù)。

第四,條件確定性。收購(gòu)人對(duì)購(gòu)買(mǎi)股份的種類(lèi)、數(shù)量、價(jià)格、期間等事項(xiàng)都在事先明確規(guī)定,目標(biāo)公司股東無(wú)法要求變更條件,或者接受,或者拒絕;協(xié)議收購(gòu)的各種交易條件都是雙方經(jīng)過(guò)談判最終達(dá)成合意的結(jié)果。

第五,對(duì)股東具有壓迫性。要約多是突然發(fā)動(dòng),且規(guī)定期限,眾多小股東信息不暢,又分散各處無(wú)法進(jìn)行聯(lián)絡(luò),缺乏討價(jià)還價(jià)的能力,只能被動(dòng)、倉(cāng)促地做出是否出售的決定;協(xié)議收購(gòu)對(duì)二級(jí)市場(chǎng)的投資者的直接影響較小。

三、分類(lèi)

根據(jù)要約人的主觀愿望,可以將要約收購(gòu)分為自愿要約收購(gòu)和強(qiáng)制要約。

自愿收購(gòu)是指收購(gòu)人根據(jù)自己的意愿進(jìn)行的要約收購(gòu)。收購(gòu)行為對(duì)收購(gòu)人來(lái)說(shuō)是于其自愿而不是出于法定義務(wù)。強(qiáng)制要約收購(gòu)是指當(dāng)收購(gòu)方所持目標(biāo)公司股份達(dá)到一定比例時(shí),依法必須向該公司所有股東發(fā)出要約的收購(gòu)。強(qiáng)制要約收購(gòu)具有以下法律特征:(1)強(qiáng)制要約的發(fā)生條件是大股東持有有表決權(quán)的股份達(dá)到一定比例;(2)收購(gòu)人的要約收購(gòu)是法定義務(wù),非經(jīng)主管部門(mén)依法豁免,不得免除;(3)強(qiáng)制要約的規(guī)則以強(qiáng)制性法律規(guī)范為主。

根據(jù)要約人欲收購(gòu)的股份數(shù)量,可將要約收購(gòu)分為全部收購(gòu)與部分收購(gòu)。

全面要約收購(gòu)是指收購(gòu)人向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約,收購(gòu)目標(biāo)公司的全部股份的方式。上市公司部分要約收購(gòu)一般是指試圖通過(guò)公開(kāi)要約方式收購(gòu)一家上市公司少于的股份而獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為。部分要約收購(gòu)的特點(diǎn)主要是1.收購(gòu)者從一開(kāi)始想要購(gòu)買(mǎi)的股份額就少于百分之一百。2.以取得上市公司的控制權(quán)為目的。3.收購(gòu)者可以依據(jù)自己的資金實(shí)力、時(shí)機(jī)好壞等自由決定收購(gòu)數(shù)量和時(shí)機(jī)。

四、價(jià)值評(píng)價(jià)

要約收購(gòu)一直以來(lái)是一個(gè)倍受爭(zhēng)議的問(wèn)題,爭(zhēng)論的焦點(diǎn)不外乎是利大于弊還是弊大于利,學(xué)界對(duì)這一問(wèn)題也存在兩種不同的聲音。一方面,利大于弊;首先,公司收購(gòu)是為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模、提高經(jīng)濟(jì)效益、縮短企業(yè)成長(zhǎng)周期以及搶占市場(chǎng)份額等。因?yàn)楣颈旧硎欠ㄈ酥黧w,且具有營(yíng)利性特征;公司存續(xù)期間的目的就是要盈利,在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中,何種方式能使企業(yè)發(fā)展速度最快,那種手段能使企業(yè)運(yùn)行周期縮短,則這樣的方式就會(huì)被選擇,因此有人認(rèn)為要約收購(gòu)存在其合理性,這是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來(lái)考慮。其次,從公司自身內(nèi)部矛盾來(lái)講,公司特別是規(guī)模較大的公司,其經(jīng)營(yíng)與所有往往是分離的,股東出資后,聘請(qǐng)經(jīng)營(yíng)者為自己管理經(jīng)營(yíng)并希望他們能夠?qū)⒐咀龃?以實(shí)現(xiàn)自己的利益最大化;然而經(jīng)營(yíng)者本身往往希望將自己的利益最大化,尤其是一些股份較為分散的大公司,公司的經(jīng)營(yíng)者才是該公司的真正決策人。這樣一來(lái)對(duì)公司的利益無(wú)疑是一種不利,公司收購(gòu)的存在是一種無(wú)形的外部“監(jiān)督機(jī)制”,要約收購(gòu)正是公司收購(gòu)中最常見(jiàn)的一種方式。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為弊大于利,首先,公司間的收購(gòu)可能存在盲目性,要約收購(gòu)是為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng),其本身是一種巨大的投資行為,一旦目標(biāo)公司展開(kāi)反收購(gòu)行為并最終導(dǎo)致收購(gòu)失敗,局道德資源就會(huì)白白浪費(fèi);其次,還有可能影響公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益;要約收購(gòu)?fù)l(fā)生在這樣的情況下,一家公司經(jīng)營(yíng)的較好需要擴(kuò)大規(guī)模、減少或削弱競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手;而另一家公司則經(jīng)營(yíng)有待完善擺脫困境。若此時(shí)發(fā)生要約收購(gòu)有兩點(diǎn)弊端,第一,無(wú)論是收購(gòu)公司還是目標(biāo)公司都有著自己的發(fā)展計(jì)劃,收購(gòu)行可能同時(shí)打亂兩家公司的發(fā)展計(jì)劃,這樣重大的投資行為風(fēng)險(xiǎn)性極大,第二,要約收購(gòu)雖然給出的價(jià)格要高于市場(chǎng)價(jià)格,但目標(biāo)公司往往拒絕的原因之一就是本公司的潛力價(jià)值遠(yuǎn)高于要約收購(gòu)價(jià)格,也就是說(shuō)要約收購(gòu)價(jià)格并不能及時(shí)準(zhǔn)確的反應(yīng)目標(biāo)公司的價(jià)值。

法的價(jià)值就在于人所享有的自由尺度,筆者認(rèn)為,要約收購(gòu)單就其本質(zhì)來(lái)講是一種投資經(jīng)營(yíng)行為,是一種市場(chǎng)行為,是作為法人主體的自由,本不該有過(guò)多的干涉。但是,也正是由于它是一種市場(chǎng)行為就不可避免的帶有盲目性和滯后性,任何自由都不能是無(wú)限度的,這一問(wèn)題牽扯面廣、影響大影響的因素錯(cuò)綜復(fù)雜,所以各方利益的協(xié)調(diào)還是應(yīng)該有一定的參照,方能便與管理。要約收購(gòu)是當(dāng)前公司收購(gòu)最主要的形式,應(yīng)善加管理發(fā)揮其應(yīng)有作用。