從中信泰富事件看上市公司從事金融衍生業務的信息披露

陳　如

[摘 要]完整、連續、透明的信息披露體系是對上市公司進行有效監督的保證,是公司股東利益保護的一道堅固的堡壘,更是金融市場穩定發展的制度保障。在國際金融市場風起云涌的今天,一批國內上市公司紛紛在金融衍生業務中折戟落馬。在分析慘敗原因時,發現這些企業有一個共同點:信息披露不充分、不及時、不準確。本文對該現象的原因進行分析,并從法律角度提出一些建議。

[關鍵詞]中信泰富 信息披露 金融衍生業務 民事責任

一、問題提出

2008年12月20日,中信泰富發布公告稱該澳元累計目標可贖回遠期合約,因澳元大幅貶值,已確認155億港元虧損。到10月29日,因澳元的進一步貶值,虧損將近200億港元。在這之前,中信泰富未曾披露過有關從事金融衍生業務的合約內容和虧損情況。實際情況是自2007年,中信泰富開始購入澳元的累計外匯期權合約,目的聲稱是對沖公司在澳大利亞鐵礦石項目中面對的貨幣風險。

我們看到,不僅僅是中信泰富,在中航油、深南電、中國國航等上市公司從事金融衍生業務的案例中,信息披露不及時、不準確的現象比比皆是:中航油從事期權交易歷時一年多,從未向集團公司報告過,集團公司在事發之前也一直不知情;深南電在收到限期整改的通知后才公開對賭合約的內容,終止合同1個月后才發布公告,令中小股東極為不滿。且有些企業借套期保值之名,行投機牟利之實,存在混淆視聽掩人耳目的嫌疑。

《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規定的應當立即披露的重大事件包括:公司訂立重要合同,可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響;公司發生重大虧損或者重大損失。第三十一條規定:上市公司應當在最先發生的以下任一時點,及時履行重大事件的信息披露義務:(一)董事會或者監事會就該重大事件形成決議時;(二)有關各方就該重大事件簽署意向書或者協議時;(三)董事、監事或者高級管理人員知悉該重大事件發生并報告時。由此可見,前述案例中幾家公司都涉嫌違規信息披露。

二、原因分析

首先,目前財務報告仍是人們獲取企業財力信息的主要來源。現行的財務報告體系并不能充分揭示有價值的信

息。[4]金融衍生產品交易多為場外交易,而場外衍生產品交易的主要特征是合約非標準化和一對一交易,交易過程比較隱蔽,通過正常的財務報表很難發現,導致會計數據的不透明性。且隨著金融衍生產品的不斷發展,創新、復雜的金融衍生工具層出不窮,對傳統的會計模式構成極大的挑戰。另外,有些企業金融衍生產品交易合約的內容的確可能涉及所謂“商業機密”,企業出于自身利益不愿公布。也有企業打著套期保值的旗號,無視中小股東的利益,陷入風險巨大的對賭合約,對于關鍵信息進行選擇性、誤導性披露。甚至在危機暴露后信息披露前利用時間差進行違規操作、內幕交易。同時,相關法律法規的不完善,監管力度、打擊力度不夠也縱容了違規信息披露的行為。

三、提出建議

針對我國企業頻頻折戟,國資委亦出臺《關于進一步加強中央企業金融衍生業務監管的通知》對央企投資設限,頗具積極意義。其中對信息披露的真實性提出要求,并建立定期報告制度。但可以看到,該通知并不能徹底解決問題。雖然《通知》強調嚴格依法追究損失責任,但僅強調了追究相關人員的行政責任和刑事責任,而未提及民事責任。不利于股東利益的保護。另外,可以看到該通知是針對中央企業的臨時對策。實踐中,在金融衍生業務領域出現巨虧現象的也確實多為國有企業或國有控股企業。但來自金融衍生市場的挑戰是面向所有國內企業的,不僅僅包括中央企業,不排除今后有越來越多的其他類型企業也會遭遇同樣的問題。

首先,針對金融衍生品交易的表外特性,為了更好的對金融衍生產品的信息進行披露,立法中應當對信息披露制度予以細化,或就上市公司在金融衍生產品投資領域的信息披露做出單獨規定。建議在財務報告中以附注、附表或其他形式,首先對公司投資的金融衍生產品進行羅列和一般性描述,對于公司所持有的金融衍生工具的品種、性質、期限、金額等內容予以披露;其次公布公司從事的金融衍生品交易的風險信息。這些風險導致的不確定性,很有可能對公司未來的資產、負債、權益等產生極大影響,必須予以披露,以便投資者掌握充分全面的信息。同時,對于金融衍生工具的計量信息、活動地區等其他信息也應予以公布。

其次,除了信息披露的范圍和內容,有關法律亦應對披露的及時性加以嚴格要求。國際金融衍生品市場瞬息萬變,“時間就是金錢”,只有確保信息披露的及時性,才能真正實現信息的公開透明準確,以便做出正確的選擇。此舉同時也可防范公司高管或知情人員利用時間差進行違規操作或內幕交易,以充分保護公司股東利益,維護金融市場的穩定。

當前,我國法律對于違反信息披露的責任追究比較側重于行政和刑事責任。我國法律法規中對行政責任的規定較為豐富,但從以往處罰情況來看,處罰力度總體分布偏輕,威懾作用不足。[5]關被追究刑事責任的較為少見,即使被追究,量刑幅度也較輕,有的還判緩刑。[6]這大大減輕了違法成本,削弱了法律的震懾作用。因而應當加大行政處罰和刑事處罰的力度,嚴格追究責任,增大違法成本,以有效的遏制違反信息披露責任的現象。

另一方面,對于違反信息披露的民事責任的追究,證券法第六十九條中增加了實際控制人的概念,對其進行監管,提高了證券會的權威,也有利于對其違法操作加強監督。但法條僅規定了承擔連帶賠償責任,缺乏具體的規定,應當更進一步細化。

針對具體如何追究民事責任,新公司法引入了股東代表訴訟,為追究違反信息披露責任人員的民事責任提供了直接的武器,但新公司法中亦為股東提起代表訴訟規定了復雜的前置程序,大大削弱了威力,對于適用的具體情形也未作具體規定,還有訴訟如何進行、當事人在訴訟中的地位等問題,尚需進一步明確和細化。

另外,還需提高金融民事案件立案率。實踐中,法院往往對民事侵權案件不予受理,導致一般投資者尋求司法救濟實質上存在很多障礙。只有完善先關訴訟途徑,才能真正為一般投資者提供保護自己合法權益的法律武器。

四、總結

我國企業在金融衍生市場上頻頻折戟,給廣大股東和國家造成巨大損失,與我國信息披露制度不完善有著密切的關系。從短期來看,國家通過《關于進一步加強中央企業金融衍生業務監管的通知》可對其進行直接有效的監控。但從根本上說,只有真正完善信息披露相關法制建設,才能充分監督企業參與金融衍生業務的行為。相信經過努力,完善的法制環境會讓金融衍生產品充分發揮其保值和增收的功能,成為企業規避風險、固化成本乃至增加收益的有力工具,更有利于金融衍生品的不斷發展創新,活躍金融市場,引導企業本身和金融市場的良好發展。

參考文獻

[1]高喜燕 “中信泰富”事件的反思。西部金融 2009(2)37-38

[2]李明輝。試論衍生金融工具信息披露。立信會計高等專科學校學報。第14卷第2期35-37

[3][4]涂長軍,陳潔。衍生金融工具信息披露淺析。冶金財會2001(2)16-18

[5][6]何太明,陳平,馬麗君《談完善上市公司信息披露責任追究制度的措施》 企業經濟2009(9)191-192