海外投資架構的稅務分析(下)

李曉暉

投資架構的設計,需要從投資東道國、投資母國及第三國的稅務規定、國際稅收協定、外匯與商業運作等方面進行考慮,以在“直接投資架構”與“間接投資架構”之間作出恰當選擇

在上期《金融實務》中,我們談到了中國企業海外投資的不同框架,并指出,投資架構的設計,需要從投資東道國、投資母國及第三國的稅務規定、國際稅收協定、外匯與商業運作等方面進行考慮,以在“直接投資架構”與“間接投資架構”之間作出恰當選擇。

根據我們的經驗,除了上篇提到的投資東道國對股息匯出及股權轉讓所得的預提稅稅負,中國企業在設計投資框架時,還需要考慮以下這些重要的稅務事項。

稅收協定降稅優惠

目前在國際稅收實踐上,很多國家之間簽訂了稅收協定,針對跨境的股息和資本利得達成較優惠的稅收分配規定,起到相互鼓勵資本流動與投資的目的。根據稅收協定,兩國間發生的股息分配或轉讓股權所得的跨國獲取,在收入來源國可享受減低稅率征稅的優惠待遇。

例如,根據中國與美國的稅收協定,美國子公司向中國母公司匯出股息,只需在美國繳納10%的預提所得稅,遠遠低于沒有稅收協定時的30%預提所得稅。而根據荷蘭、瑞士等歐洲國家與美國簽訂的稅收協定,美國子公司將股息匯出到荷蘭或瑞士母公司,如果滿足一定條件,則無需在美國繳納預提所得稅。

因此,海外投資架構設計的另一個出發點,就是分析投資母國(中國)、投資東道國以及相關第三國(地)的稅收協定網絡,比較直接投資與間接投資(利用第三國或地區與投資東道國的優惠稅收協定,設立中間控股公司)的稅務效益,確定整體稅負最低的投資架構。

以中國企業到美國投資為例:

在直接投資架構下,美國向中國企業匯回股息,需要預提10%的所得稅。

在間接投資架構下,根據美國與盧森堡的稅收協定,美國公司向盧森堡公司匯回股息,最低只需要繳納5%的預提所得稅。盧森堡對滿足一定條件的股息收入不征收所得稅,根據盧森堡與香港的稅收安排,從盧森堡向香港匯回股息也不需要繳納盧森堡的預提所得稅。

此外,香港只就來源于香港的收入征收利得稅,而不對股息收入征稅,也不對股息匯出征收預提稅。盡管中國內地企業收到香港匯回的股息需要繳納所得稅,但在境外已經繳納的所得稅可以獲得一定抵免,而且如果內地企業將利潤保留在香港進行海外再投資,還可以遞延股息匯回的所得稅稅負。

企業所得稅法約束

中國《企業所得稅法》的規定,對于海外投資的架構設計會產生重大的影響。

根據中國稅法規定,由于從事海外投資的中國母公司屬于中國“居民企業”,需要就全球收入(包括海外投資取得的股息和資本利得),繳納25%企業所得稅。

同時,根據中國《企業所得稅法》關于境外所得稅抵免的規定,中國企業取得境外的股息、紅利等權益性投資收益以及股權轉讓所得,該項所得在境外實際繳納的所得稅可以在一定限額內,按照“分國不分項”的原則,抵免其中國企業所得稅。

因此,在直接投資方式下,中國企業從境外被投資企業取得的股息收入,需要在當年計入中國企業的應納稅所得額,繳納企業所得稅;如果未來中國企業退出該投資,則需要在轉讓被投資企業股權的當年,就資本利得繳納中國企業所得稅。同時,該股息和資本利得在境外繳納的所得稅,可以在一定限額內抵免中國企業所得稅。由于中國的企業所得稅稅率較高,因此,從整體稅負以及納稅時間上來看,采用直接投資的方式會產生比較重的稅務負擔。

在間接投資的方式下,未來被投資企業分配的股息,可以暫時保留在海外低稅率國家或地區的中間控股公司,暫時不分配到中國母公司,并且如果在“合理商業目的”的前提下,中國母公司可以在中間控股公司的層面上,將該股息再用于其他海外項目的投資,從而在一定程度上實現資金高效利用、遞延中國稅納稅義務的效果。在投資東道國所得稅稅率低于中國企業所得稅稅率的情況下,上述方法可以有效改善集團現金流、降低整體稅負。

需要注意的是,中國企業還應證明,其投資設立的海外公司的實際管理控制機構在中國境外,從而減少海外公司構成中國居民企業的風險。例如,中國企業應向海外公司派駐人員進行管理,將其高層管理中心設在中國境外;在境外制定關鍵性決策和相關董事會決議;公司簽章、會計記錄及賬簿也應在中國境外保管;擔任外國公司董事和高層管理人員的人士,還應避免其成為中國稅收居民。

另外,海外投資架構的設計,還需要注意新企業所得稅法中“一般反避稅條款”的規定:“企業實施其他不具有合理商業目的安排而減少其應納稅收入或者所得額的,稅務機關有權按照合理方法調整。”

據我們了解,若出現以下情況,很可能成為一般反避稅的調查對象:濫用稅收優惠;濫用稅收協定;濫用組織結構;與避稅地公司頻繁業務往來;以及不具有合理商業目的的其他商業安排。中國企業在行使投資控股的職能之外,可考慮從事一些實際的經營管理活動,以使控股公司具有實質的商業目的。

“受控外國公司”風險

根據中國《企業所得稅法》中關于“受控外國公司”的規定,由中國居民企業單獨控制的、或與中國居民共同控制的、設立在實際稅負低于12.5%的國家(地區)的企業,并非由于合理的經營需要而對利潤不作分配或者減少分配的,上述利潤中應歸屬于該中國居民企業的部分,應當計入該居民企業的當期收入,繳納企業所得稅。

《企業所得稅法》的“實施細則”對上述規定中的“控制”加以明確,意指居民企業或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業10%以上有表決權股份,且由其共同持有該外國企業50%以上股份,或者居民企業和中國居民持股比例雖沒有達到上述標準,但在股份、資金、經營、購銷等方面對該外國企業構成實質控制。

因此,海外投資架構的設計還需要考慮中國企業設立的海外企業(尤其是中間控股公司)所在地的實際稅負是否低于12.5%,以及將利潤(例如股息和資本利得)保留在該公司的做法是否具有“合理的經營需要”。

中國《企業所得稅法》并未對“合理的經營需要”進行明確定義。在實踐中,如果中國企業將其在海外低稅率地區設立的中間控股公司定位為某一地區的投資平臺,將其取得的投資收益用于該區域其他項目的投資,則有可能被稅務局認可為“合理的經營需要”,而無需將利潤分配回中國母公司繳納所得稅。

一般來講,那些提供普遍的稅收優惠供跨國公司用于經常性避稅活動的國家(地區),包括巴哈馬、百慕大、開曼、BVI等傳統的避稅港,容易被認為是實際稅率低于12.5%的國家(地區)。如果中國企業在上述國家或地區設立公司,將存在較大的“受控外國公司”風險。

但是,由于某些國家(地區)不對股息收入征稅(如香港),所以,中國稅務機關也有可能認為,中國企業從該地公司取得的股息收入的實際稅負低于12.5%,從而適用“受控外國公司”的規定。不過,中國稅務機關對上述問題尚未下發明確規定。

中轉國稅收優惠

如前文所述,如果將一家中間控股公司設立在與最終投資國存在優惠稅收協定條款的國家(地區),那么將會降低股息紅利與股權投資所得在最終投資國的稅負。但是,我們需要考慮這個中間控股公司收到股息或者股權轉讓所得、未來匯出股息以及未來母公司轉讓該中間控股公司的股權,是否需要再繳納所得稅或預提稅。

在實踐中,香港、新加坡、毛里求斯、迪拜(阿聯酋)、盧森堡、瑞士、愛爾蘭等地都和較多國家存在優惠稅收協定,并且對股息和資本利得的所得稅規定較為優惠,屬于國際上比較常見的中間控股公司設立地點。

外匯與商業運作

在設計海外投資架構時,還需要考慮外匯管理方面的限制、未來重組和上市的靈活性、間接投資架構的設立與維持成本等方面因素。

根據中國外匯管理的有關規定,境內投資者轉讓境外投資企業的股份,應當向外匯管理部門提交股份轉讓報告書,并且需要將所得外匯收益調回境內。但是,在間接的投資架構下,中間控股公司轉讓被投資企業(或下一層中間控股公司)取得的股權轉讓所得(外匯收益),是否也必須向中國外匯管理部門報告并調回境內,則沒有明確規定。因此,考慮到外匯管理的因素,間接投資方式比直接投資方式在海外資金運作上更具有靈活性。

從未來重組和上市的角度上看,在直接投資的方式下,如果中國企業有多個海外投資項目均納入上市范圍,則需要在未來進行大規模的整合與架構重組,在此過程中可能會產生股權轉讓的相關稅負。而通過間接投資方式,在中間控股公司的層面上進行重組,可以在一定程度上減少或避免相關稅負,為重組和上市提供便利。

此外,設立和維持成本,也是海外投資架構設計時需要重點考慮的一個方面,值得關注的問題包括中間控股公司所在國對當地董事人數、公司注冊資本的要求,設立費用和時間,公司建成后是否需要進行年度審計以及中間控股公司所在地的國際聲譽(如是否屬于經濟合作與發展組織的“避稅港黑名單”)。

另外,很多國際稅收協定也對中間控股公司的“商業實質”提出了要求,沒有實際商業存在的“紙上公司”,往往無法享受相應的稅收協定優惠稅率?！?/p>

作者為德勤北京稅務咨詢服務合伙人