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德國司法鑒定制度

2010-01-16 00:22:14司法部赴德司法鑒定培訓團
中國司法鑒定 2010年3期

司法部赴德司法鑒定培訓團

前言

2009年11月21日至12月11日,司法部組織赴德司法鑒定培訓團,考察了法蘭克福律師協會、德國法醫行業協會、法蘭克福大學法醫中心、聯邦刑警局(BKA)、羅滕堡國家行政管理學院財政和司法培訓中心、北威州高級鑒定機構、波鴻魯爾大學(Bochum U)、馬格德堡司法局及地方法院、德國工商總會(DIHK)、德國認證公司(DGA)、德國公開任命宣誓鑒定師聯合會(BVS)等,現將培訓團撰寫的考察報告摘要發表,與同行共享。

1 德國的訴訟制度與司法鑒定

1.1 典型的大陸法系訴訟制度

德國是傳統意義上的大陸法系國家。以1804年的《法國民法典》和1900年的《德國民法典》為代表形成了大陸法系兩個支系。大陸法系具有以下特點:從法律淵源傳統來看,制定法為其主要法律淵源,判例一般不被作為正式法律淵源(除行政案件外),對法院審判無拘束力;從法典編纂傳統看,大陸法系的一些基本法律一般采用系統的法典形式;從法律結構傳統來看,大陸法系法律的基本結構是在公法和私法的分類基礎上建立的,傳統意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法,私法主要指民法和商法;從運用法律的推理方法來看,大陸法系的法官通常采用的是演繹法,即將蘊涵于法典中的高度概括的法律原理進行演繹和具體化,然后適用于具體案件,在進行演繹時往往需要對法律原理、概念、術語等進行法律解釋;從訴訟程序傳統來看,大陸法系傾向于職權主義,法官在訴訟中起積極主動的作用。

1.2 以法官為中心的審判制度

德國審判制度的特點是以法官為中心,不論在刑事訴訟還是在民事訴訟中,審判程序上采取職權主義的庭審制,強調法官對訴訟過程的主導作用。

在刑事訴訟案件庭審過程中,法官不僅依職權主持庭審,指揮訴訟,而且負有查明案件客觀事實的責任。在正式庭審開始前,法官可請當事人、證人到法院,或由法官主動到現場或有關單位收集、調查證據,全面了解案情,決定案件審理的范圍和方式。檢察官和被告人提供的證據是否作為定案的依據,也是由法官決定。

在民事訴訟中也體現了法官處于庭審的核心地位、決定訴訟全過程的特點。在證據方面,法院可依職權主動、全面地收集證據,對雙方當事人提供的證據,法院認為不足以證明案件事實的,可不予采納。法院可以不受當事人請求范圍的約束,對當事人的權利義務做出裁判。在訴訟程序方面,法院可依職權主動開始諸多程序,采取訴訟保全、先予執行等,法院發現判決確有錯誤的,可以提起審判監督程序。另外,有的已開始的訴訟是否需要終結,也由法院決定。在決定案件判決結果方面,法官也起主要作用。法官和陪審官根據案件審理情況,就案件的事實問題和法律問題共同投票,按法定多數人意見作出判決。

1.3 訴訟活動中司法鑒定的啟動程序

在德國的訴訟活動中,法院、被告或當事人、警方都可以啟動司法鑒定。

在刑事訴訟活動中,警方可以根據偵查需要依法自行就偵查活動中的專門問題啟動鑒定程序。進入審判階段后,被告如果對警方、檢方提供的鑒定結論不服,可以自行委托鑒定人進行鑒定,也可以申請法院委托鑒定人進行鑒定。法院根據審判需要,也可以主動委托鑒定人就專門問題進行鑒定。

在民事訴訟中,當事人雙方在訴訟前都可以委托鑒定人就專門問題進行鑒定。在法庭上,如果當事人一方要求找一個鑒定人就專門問題進行鑒定,法官應予同意。當事人也可以申請法官委托鑒定人進行司法鑒定。法官也可以主動委托鑒定人進行鑒定。當事人對于法官委托的鑒定人,如認為是對方親戚或不信任等,可以拒絕,由法官做出是否應當拒絕的裁定。

1.4 司法鑒定在法庭中的地位和作用

德國在民事訴訟中沒有單獨的證據法。德國民事訴訟法規定的證據方式有5種,即詢問當事人、詢問證人、鑒定、書證及勘驗。鑒定被單獨列為一種證據方式,這是大陸法系與英美法系國家的不同之處。鑒定作為一種證據方式主要有以下特征:第一,鑒定師不是證人,但關于證人的規定適用于鑒定師。第二,鑒定可以由當事人提出申請,但鑒定人由受訴法院選定或者同意;第三,鑒定師一方面被視為法官的助手,執行準司法職務;另一方面被視為一種證明方式,鑒定結論是否采信則取決于法官的自由心證。法院認為鑒定不能采信,可以命令原鑒定師或另一鑒定師重新鑒定。第四,鑒定師可以根據法院的命令參與現場勘驗,在勘驗過程中,鑒定人又是以勘驗人的身份進行勘驗的。因此在德國,鑒定師的鑒定報告非常重要,是法官判案的重要依據。當然,鑒定報告不具有超越其他證據的效力,法官應綜合全案證據,并不完全依賴鑒定結論做出判決。

在德國法院庭審中,鑒定師必須到庭,當庭宣讀鑒定報告,接受法庭和當事人質證。鑒定師只對專業性問題的鑒定作出全面客觀、科學公正的解釋和說明,對雙方當事人的責任和法律問題無權提出意見,對涉及當事人個人隱私或需保密的事宜應保持沉默。如果鑒定人無正當理由(如工作繁忙、健康不佳等)不出庭作證的,可能面臨民事賠償責任,承擔因延誤開庭給有關當事人帶來的誤工費和交通費等相關費用。

法官對鑒定結論是否采信需當庭說明,如對鑒定結論不采信,應告知當事人雙方,并征求是否另找鑒定師;如法官采信而雙方當事人不服,法庭也可另找鑒定師重新鑒定。

1.5 證據的認定

在德國的訴訟活動中,從認證到判決的過程要求公開,具體有以下幾個方面的要求:一是認證公開既要公開認證的結果,又要公開認證的理由,即為什么有的證據材料被認定為證據,而有的證據材料則不能被認定為證據,都要分別說明理由;二是庭審中法官的心證公開,是指法官將其在訴訟審理中所形成的心證,于法庭上或程序進行中,向當事人或利害關系人公示、披露,使其有所知悉、認識或理解;三是判決公開,判決書應記載裁判理由,在裁判理由項下,應簡略地、扼要地記載從事實和法律兩個方面作出裁判所依據的論據。

2 德國的司法鑒定機構

2.1 德國鑒定機構的設置

2.1.1 大學和科研單位中的法醫鑒定機構

以法蘭克福大學法醫中心為代表。其主要業務包括:毒品、酒精檢驗、DNA、法醫病理、醫療事故、法醫精神病、輕重傷和傷殘等級鑒定、心理測試、法醫毒化。中心共有鑒定人55名,每年接受檢察院、警察局委托業務量約25 000件,與黑森州刑警局有專業協作和科研合作關系,負責黑森州的刑事案件的法醫檢驗,并有多項科研合作項目。該機構已經通過17025的實驗室認證。據該法醫中心主任布拉茨克教授介紹,全德國共有27個法醫鑒定機構,設在不同的大學。

2.1.2 警察系統中的刑事鑒定機構

以聯邦刑警局的刑事技術研究所為代表。該所位于黑森州州府威茨巴登市,共有60個專項,工作人員由警察、職員、科學家、工程師325人組成。所有的鑒定工作都是由科學家、工程師個人完成,有215名專業技術人員,警察不參與鑒定和科研工作,只負責現場勘查、提取樣品工作。研究所辦理的鑒定案件,涉及毒品、槍彈、筆跡、指紋、聲像視頻等,年檢案量近萬起,其中約1 600件涉及DNA檢測。此外,還包括以下主要領域:現場勘驗檢查、資料與標準樣本收集、協調16個州警察局的工作、科研開發。目前該研究所正在開展25個項目的科學研究。所有研究項目的立項和研究,都要符合《聯邦刑警局法》的規定,都是與刑事案件的偵破技術有關的,并且必須經過刑警局和檢察院的委托或批準,研究范圍限于刑事技術開發利用,涉及的領域有痕跡、毒品、槍彈、爆炸物、動物和植物DNA、法醫昆蟲學等。該研究所于2006年通過17025實驗室認證,2007年通過17020檢查機構認證。

2.1.3 其他類型的鑒定機構

以北威州科隆大學醫學院高級醫學鑒定機構為例。據該鑒定機構負責人斯特凡教授介紹,這是一家經州交通管理局認可、發證并進行監督管理的鑒定機構,專門從事與交通安全有關的駕駛人行為能力的鑒定事項。州交通管理局依據《聯邦公路交通管理部門認證條例》對提出申請的機構進行資質認證,并進行年度的監督檢查。這一類鑒定機構管理松散,業務受理、鑒定工作及收費完全是個人行為,鑒定設備也屬于個人所有,由個人負責。該機構有高級鑒定師35名,每個人都有自己的專業領域。

2.2 德國司法鑒定機構的認證認可

2.2.1 成熟的認證認可制度

德國對鑒定機構和鑒定師的質量管理十分嚴格,實行與國際通用的認證認可。德國在認證認可體系建設方面有近100年的經驗,機制成熟,運作規范。自1991年5月德國認可委員會(簡稱“DAR”)成立至2004年,其認可的認證機構頒發的現行有效認證證書共2 400余份,認證領域涉及檢測實驗室、校準實驗室、檢查機構、產品認證機構、人員認證機構、質量體系認證機構、環境管理體系認證機構等7大類,與我國認證認可領域范圍大體一致。DAR是由政府及能積極影響德國認可政策的工業界代表共同組建而成,成員方有德國聯邦經濟勞動部,德國化學認可機構、德國技術認可機構、德國聯邦材料檢驗研究院等近20個機構。DAR致力于協調德國認可體系及其代表委員會,并為以上機構提供了討論和交流的平臺。

2.2.2 德國國家認證公司(DAKKS)

德國國家認證公司是一家有限責任公司,自負盈虧但不以營利為目的,總部設在柏林,有工作人員60名,在法蘭克福有分部。公司下設三個工作部門,分別是認證部、培訓部和信息部。認證部負責認證認可工作,培訓部負責認證認可人才培養,信息部提供認證認可的相關信息咨詢。公司已經取得國際實驗室認證聯合會的資格認可,成為歐盟認證委員會的成員。該公司設有由50名評審組組長組成的專家庫,同時有可以組織評審的外部評審員400人的專家庫。公司的工作內容和職責由《認證機構法》做出了具體規定,將于2010年1月1日起,承擔德國認證認可的所有工作。為了保持認證公司的中立性,公司不得自行經營實驗室。

2.2.3 鑒定機構認證認可的主要要求

司法鑒定機構的認證認可實行自愿認證。認證資格的有效期為5年,期間要接受認證公司的監督檢查。首次檢查要在獲得認證后的12個月內進行,以后每18個月進行一次檢查。每次檢查包括不同的項目,所有項目的檢查要在5年內覆蓋一遍。在標準適用方面,實驗室適用17025,但對于法醫學實驗室要增加適用15189醫學實驗室標準,檢查機構適用17020標準和17011標準,對鑒定人適用17024的標準。

2.3 德國司法鑒定的執業種類

2.3.1 執業種類

德國司法鑒定執業種類比較全面和廣泛。根據聯邦《司法機構薪酬與補償法》劃分的項目,司法鑒定執業種類大致可分為法醫和醫學類,涉及專業判斷的鑒定兩個大的方面。其中法醫和醫學類包括醫療事故、殘疾、工作能力、駕駛能力、受審能力、出庭能力、適宜關押能力、抵抗力、行為能力、遺囑能力、訴訟能力,還有驗尸和解剖、死因分析、檢驗、化驗和抽血、血統檢驗、生物遺傳學的血統檢驗等等。涉及專業判斷的鑒定類別,諸如建筑類所屬的材料、防水、結構等,電氣設備、機動車、廣播電視、樂器、珠寶以及藥品、氣體、土壤、污泥、水質等的化驗及評估等,幾乎無所不包。據德國工商總會介紹,該協會可以提供245個專業領域的鑒定業務,手工業協會可以提供650個至750個專業領域的鑒定業務。

根據聯邦刑警局的刑事技術研究所通過認可的項目,鑒定執業種類還有筆跡辨認、聲像類、毒化或毒理學、DNA、植物痕跡、槍彈痕跡等。

此外,在訴訟活動中,如遇特殊領域鑒定事項,也可由法官指定具備相關專業知識的人員承擔鑒定工作。

2.3.2 預防監禁鑒定

在刑事訴訟中,德國自1933年起,就開始實行預防監禁(我國學者或稱“保安監置”“保安監禁”)。根據德國《刑事訴訟法》,法庭對某些已判處刑事處罰、服刑屆滿之前的犯人,進行人身安全危險程度的鑒定,對釋放后可能危害社會和他人者,協助法官做出不釋放繼續監禁的決定,以防止社會危害結果的發生。預防監禁鑒定的啟動程序可以由法官在作出刑事判決時同時提出,也可以因犯人服刑期間提前釋放或刑期屆滿提出,并且以后每二年做一次,費用由國家承擔。預防監禁鑒定一般由有鑒定權的醫生做出。鑒定的內容包括:是否有重新犯罪和傷害他人人身的危險性;危險程度的指標,以危險度量化分值高低判斷危險程度,內容主要有罪犯的心理因素、受教育程度等;醫學檢測檢查,包括生理、心理、精神狀態以及與上述鑒定內容的相互關系的分析判斷。鑒定報告提交給法官,由法官決定是否適用預防監禁。如果適用,則繼續關押;若有精神病的,則送精神病院治療。

2.3.3 汽車駕駛人行為能力鑒定

據科隆大學北威州高級鑒定機構負責人介紹,根據德國《交通安全保障法》開展對汽車駕駛人行為能力的司法鑒定,是指被吊銷汽車駕駛執照的人再次申請駕照時,應當由鑒定人對其作出是否適宜領取汽車駕駛執照的鑒定。鑒定的內容包括:被鑒定人血中酒精含量及各項醫學常規指標檢查、生活經歷、個人品行、心理狀態和是否吸毒、酗酒等等。根據聯邦法院的標準,每百毫升血液中含有1.6克酒精即為酗酒,對酗酒的人必要時給予強制戒酒。汽車駕駛人行為能力鑒定所需要的資料,由州交通管理局向鑒定機構提供。

3 德國司法鑒定的行業管理

3.1 司法鑒定人的公信度

在德國訴訟活動中的司法鑒定人,主要來源于可信程度逐級遞增的五類鑒定師:第一類是自命的鑒定師,這類人自認為具有相關專業的專門知識,但無需任何認證,也無相應資格證書,更無專門的監督檢查,在司法實踐中這類鑒定師發揮的作用不大。第二類是專業協會認證的鑒定師,一般隸屬某一特定的專業協會,接受該協會的規定,并獲得相應資格證書,但不接受國家的監督檢查,這類協會均屬自行組織、數量較多,其內部管理寬嚴不一,因而良莠不齊。第三類是公共機構和國家認可的鑒定師,一般根據法規通過認證并獲得相關資格證書,如TUV(協會、接受國家委托)。第四類是德國認證委員會及所屬認證機構認證的鑒定師,歐盟對鑒定師有專門標準(4500條款)以期達到統一標準、統一質量,該標準框架包括必備條件、認證程序和每一專業領域的具體要求。德國這些認證機構通過考試等形式證明有關鑒定師的專業水平并頒發資格證書。第五類是公開任命宣誓的鑒定師,條件最高,程序最嚴格,管理最規范,因而可信度最高,前四類鑒定師冒充第五類鑒定師要受法律制裁。公開任命宣誓鑒定師有責任為警察和法庭服務,而民事訴訟法、刑事訴訟法都明確規定法官優先選用公開任命宣誓的鑒定師。對這類鑒定師,德國通過《企業法》、《手工業法》等法律,具體規定了工商協會、手工業協會等相應的行業組織實施準入、管理、監督、編制統一名冊等職能。

德國鑒定師分類示意圖

目前,其管理的公開任命宣誓鑒定師達2萬多人,涉及專業領域近千個,幾乎覆蓋所有的司法鑒定類別和項目。

3.2 德國工商總會

該會1830年已經存在,是依據《德國工商會法》規定成立的,其主要任務一是代表絕大多數會員利益;二是承擔國家委托的公開任命宣誓鑒定師準入及監管并提供名單,以及不同的職業培訓教育、職業資格考試(如允許運輸危險品、保險從業人員資格)等任務;三是促進經濟(企業)界發展。該會和私人組織的民間社團明顯不同。《德國工商會法》規定社會上所有企業都為其一分子,具有代表經濟企業界的利益、反映經濟界情況的作用。目前德國工商總會下轄不同行業、不同州的工商協會80個。德國工商總會在聯邦政府無所隸屬的行政部門,在州一級政府,州經濟部監督有關工商協會。

3.2.1 公開任命宣誓鑒定師的準入

德國工商總會無具體工作部門專門負責鑒定事務,但下屬的80個工商協會共有120人專門對鑒定師進行管理。目前該會所提供的鑒定師名單約有8 200人(分屬80個工商協會)、涵蓋245個專業領域,主要包括房地產評估、建筑(結構、密封等)損害鑒定、車輛和機械設備鑒定、土壤保護評估、食品添加劑鑒定、企業(破產清算等)評估、財政(理財、保險等)評估等。工商總會根據需要負責鑒定類別的設定,但對鑒定師數量無限制,主要是從標準、質量等方面限制.值得注意的是,作為自由職業者,鑒定師不是工商協會會員。各個協會組織負責對申請人和申請材料進行評審的評審委員會,需報備德國工商總會,一般由1至10人組成,不限于服務本州。對申請人的筆試、口試內容主要根據專業內容和法律知識。評審鑒定師對相關儀器設備的要求視不同專業而定,允許借用、租用,一般評審人員要到申請人的辦公場所考察、檢查。通過評審則由工商協會頒發資格證書、但其中并不標明專業領域。

3.2.2 公開任命宣誓鑒定師的工作

鑒定師接受委托一要合乎其專業領域,二要與雙方當事人無特殊關系,三要有時間保證。鑒定師認為所接受委托的工作任務不合邏輯或存在專業差異,可以拒絕或指出。鑒定師的工作,一是事先(訴前階段)接受委托進行預測咨詢,二是訴訟階段接受委托進行分析鑒定。后一階段其工作在法官指令下明確鑒定范圍、內容,有疑問可以提出、經法官批準后再行鑒定。鑒定過程應當透明以保證公正性、不得進入雙方糾紛利益,其鑒定意見不應當有傾向性。鑒定師在工作時要表明身份、所屬工商協會,要表明對哪些專業領域有把握,要自主完成鑒定并報告(不允許轉委托,但可在親自監控下帶助手完成鑒定)。

3.2.3 公開任命宣誓鑒定師的監督

工商協會對鑒定師的監督方式,一是委托人的投訴,二是協會發現其未達到標準。其具體要求:其一,鑒定師除法官批準外不能私自接觸雙方當事人,經法官批準接觸當事人僅限于法律問題提問;其二,一方當事人或其律師接觸鑒定師,鑒定師應當告知法庭,法庭應當告知另一方當事人,以保持鑒定師中立性;其三,鑒定師接受一方當事人鑒定材料而未告知法庭和另一方當事人,法庭應當撤換鑒定師。德國工商總會及各協會每五年一次對鑒定師進行符合性條件審查,由鑒定師提出延期申請,程序和條件與初次申請相同。日常監督發現問題可以隨時撤銷其資格。工商總會制定專門處罰程序,當地協會可以決定處罰,對違反規定和不履行義務情形予以警告、撤銷資格,但不能罰款。對初次申請未通過、申請延期未通過和不服處罰決定的都可以直接到行政法院起訴。鑒定師有嚴重過失或故意違法可以被控訴。

3.3 公開任命宣誓鑒定師聯合會

德國公開任命的宣誓鑒定師聯合會1961年在慕尼黑地方法院登記成立,為民間社會團體,無法律授權。其主要任務為:一是就有關鑒定相關事宜與聯邦司法部、經濟部、交通部、建設部等聯邦政府部門溝通,進行與鑒定活動相關的立法建議、立法咨詢等;二是代表鑒定師利益聯系委托人和社會各界 (如銀行等),為私人或銀行、保險公司和法庭服務;三是與工商總會合作,提供有關鑒定師考試的法律方面內容。四是就具體鑒定案件鑒定費用的法官詢價提出具體報價。五是為鑒定師在法庭的過失行為提供律師辯護,或接受法庭委托(可作為成員)調查鑒定師在法庭的過失行為。

該聯合會會員來源于自愿申請、行業協會推薦、本會邀請,其中行業協會主要有工商協會、手工業協會、工程師協會、農業協會及個別州的林業鑒定師協會等。該會下屬12個州分部、13個專業協會,每三年召開一次會員大會選舉理事長和4名執行理事,每年召開一次會員大會、二次總部交流會議。

《企業法》第630條、《手工業法》第91條分別規定了工商協會、手工業協會鑒定師的宣誓誓詞,各州根據自治原則可以有所差別。公開任命宣誓鑒定師有責任為警察和法庭服務,警察委托公開任命宣誓鑒定師進行鑒定必須支付鑒定費用,民事訴訟法、刑事訴訟法都明確規定法官優先選用公開任命宣誓的鑒定師,法官在無公開任命的專業領域可以選擇非公開任命的鑒定師,法官有最終決定權。

3.4 德國法醫行業協會

該協會設于法蘭克福大學法醫中心,不是法律規定的行業管理組織,而是自行設立并在地方法院登記的非贏利性民間團體。目前德國約有法醫450人,主要從事檢測毒品、酒精、DNA和尸體解剖四項業務,也參與部分醫療事故的鑒定,傷殘鑒定并不屬于法醫鑒定。法醫參加該協會均為自愿,入會條件為相關專業的專家(已取得相關學位)即可申請,現有會員203人(其中包括荷蘭、瑞士、奧地利的個別法醫)。德國法醫行業協會的主要職責,一是代表會員對外交涉、談判,包括以會長名義受理委托鑒定案件,但協會不對會員的涉嫌違規行為負責。二是在會員在工作中遇到困難時予以幫助,包括委托律師提供法律服務。三是提供科研信息,包括幫助了解歐盟有關政策、每三年和日本輪流組織學術交流會議(ISALM)等。

3.5 其他相關行業組織

德國類似于工商協會和相關鑒定師關系的行業組織還有手工業協會、工程師協會、農業協會、林業鑒定師協會。其中德國手工業協會根據《手工業法》和相關法規成立,其性質、運作類似于德國工商總會,約有鑒定師7 000人、涵蓋650~700個專業領域。農業協會約有鑒定師8 900人。只有一個州成立了林業鑒定師協會。目前德國已經公開任命宣誓的鑒定師在2萬人以上。

4 啟示和借鑒

4.1 堅持司法鑒定的中立性

在德國,司法鑒定與審判活動相分離。法院不設立司法鑒定機構,沒有專門對外開展委托司法鑒定的機構和人員,也不參與司法鑒定機構和鑒定人的監督管理活動。雖然在鑒定啟動、選擇確定鑒定人等方面是法官主導,但法官意志僅僅是在質證和認證階段對鑒定結論進行心證時起作用,而具體鑒定活動的實施,與審判活動是相互獨立的。法官不能對鑒定人和鑒定活動施加實體性的影響。

在德國,司法鑒定與偵查活動相分離。刑事案件偵查中,警察均不參與涉及死因等法醫病理鑒定,而是就近委托法醫機構鑒定,其所做出的鑒定結論作為訴訟活動中的證據來源之一。德國的刑事技術機構,主要協助刑警進行現場勘查、提取樣品、資料與標準樣本收集、研發工作,也進行法醫鑒定以外的刑事司法鑒定。但是,刑事技術機構不是刑警機構,無刑事偵查職能,其鑒定人員都是技術專家而非刑事警察。

在德國,鑒定人在訴訟中處于中立地位。美英法系鑒定人的身份是專家證人,而德國鑒定人在接受當事人委托時,其身份是中立的第三人,在接受法官、檢察官、警察委托對專門問題進行鑒定時,其身份是法官、檢察官、警察的顧問或助手。

4.2 充分保障訴訟當事人的鑒定啟動權

在德國刑事訴訟中,被告人在法庭上對于警方提出的鑒定結論不服,可以委托鑒定人或申請法官委托鑒定人進行鑒定;民事訴訟中,雙方當事人在訴訟前、訴訟活動中,均可以委托鑒定人對某些專門問題進行鑒定,當事人擁有比較充分的啟動鑒定的權利。而在我國三大類訴訟中,司法鑒定啟動權統歸司法機關享有,當事人基本無鑒定啟動權,這對于查明案情,維護被告人和當事人合法權益,實現司法公正都是很不利的。當然,賦予被告人及當事人鑒定啟動權,可能導致較多的重復鑒定,但德國有關人員認為,這種重復鑒定對于保證司法公正是必要的。我國重復鑒定之所以遭受的非議較多,主要原因在于鑒定的公信力較差。解決這一問題應當著力于加強對鑒定機構和鑒定人的管理和監督,不斷提高鑒定活動的公信力,確保鑒定人都能根據自己的專業知識和所掌握的資料,出具客觀、公正的鑒定報告,而不是不適當地限制當事人的鑒定權。

4.3 進一步提高準入門檻,提升鑒定人素質

德國公開任命宣誓鑒定師的標準很高,除書面考試外還要面試、口試,考核內容不僅包括專業技術知識,也包括法律法規知識,同時還必須通過對鑒定師申請人的單位、親屬、同事、朋友了解,以及調閱其檔案資料,考察其誠信程度和道德品行。此外在考核準入后,還要組織公開宣誓,對作為鑒定師應具備的素質、承擔的義務、履行的職責做出承諾。目前我國對司法鑒定人的準入條件規定過于原則,很少考察其實際能力,更缺乏對其誠信、品格的考核了解,導致司法鑒定人能力素質參差不齊、鑒定質量水平不高、重復鑒定增多、投訴率居高不下的局面。解決這方面問題,必須從把好入口關抓起,嚴格鑒定人的準入條件,提高準入標準,增設對鑒定人專業技能、法律知識的考核內容,特別是增加對鑒定人誠信和道德品行的考察了解。

4.4 加強司法鑒定行業管理

德國的行業組織及其管理歷史悠久、多自成體系,雖然對司法鑒定沒有全國統一的行業組織,但高度依靠相關行業組織對司法鑒定進行分類規范和管理,這對完善我國司法鑒定的行業管理具有很強的借鑒意義。我國地大人多,行業組織及其管理只是在近年市場經濟發展后才逐步形成,大部分的專業領域行業組織并不完善,完全依賴散在各專業領域的行業組織進行司法鑒定行業管理并不現實。目前應當設置專門的全國司法鑒定行業協會,并依托各專業領域原有行業組織對所涉及的司法鑒定進行行業管理。特別是通過行業協會整合各專業領域的技術資源,使行業管理盡可能地涵蓋所有鑒定領域。

4.5 拓展業務范圍,壯大鑒定人隊伍

在德國,鑒定是個大概念,沒有所謂“三大類”內外之說,經濟社會發展和訴訟活動需要什么鑒定就提供什么服務。隨著時代進步,科學技術領域的發展日新月異,訴訟活動中的新情況、新問題層出不窮。在我國,五年前《決定》中規定的“三大類”鑒定業務,已難以適應訴訟活動的需要,必須與時俱進。本著積極穩妥的方針,以滿足經濟社會發展和訴訟活動需求為目的,逐步拓展“三大類”以外的鑒定業務范圍,壯大鑒定人隊伍,特別注重在技術實力雄厚,信譽程度高,資質好的學校、醫院和科研單位發展鑒定機構,吸納鑒定人才,為司法鑒定的持續發展奠定基礎。

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