試論高校畢業生就業權及其法律保障

姚金鳳，李泰山

（蘇州市職業大學 a.學生工作處；b.經貿系，江蘇 蘇州 215104）

一、就業權的概念內涵

關于就業權的概念，理論界有多種不同的觀點和學說。有學者認為，所謂就業權也就是“勞動就業權，簡稱就業權或工作權，是指公民享有的自己勞動力與生產資料結合實現職業勞動的權利”。［1］21“就業權指勞動者獲得就業而取得勞動報酬的權利。就業權的實現是勞動者在與用人單位訂立勞動合同之后，通過自己的勞動技術和勞動能力，完成勞動合同所約定的工作，獲取合同中約定的勞動報酬的過程。”［2］28還有學者把就業權劃分為“就業競爭權、自由擇業權、平等就業權、職業安定權、公共就業保障權和土地承包經營權”等六類。［3］220-223

上述相關概念都在一定程度上反映了就業權的主要內涵，但是關于公民應當享有的就業保護、防止失業及失業保險等方面的權利沒有予以強調。因此，筆者認為，所謂就業權，是指勞動者依法從事有勞動報酬和收入的勞動的權利，其包括公民依法平等就業和選擇職業的權利，同時還應當包含公民享有的就業保障、失業保險等方面的權利。

二、高校畢業生就業權的現狀及其解析

多年的高校學生管理工作經歷使筆者深刻認識到，自高校并軌統招、畢業生自主擇業就業的制度實施以來，大學畢業生在人力資源市場中逐漸從優勢群體轉為弱勢群體。大學生就業難早在幾年前就成為了政府、高校和社會各界共同關注的問題。大學畢業生“就業難”有著多種復雜和深層次的原因，其中對大學生就業權缺乏持續有效關注、對就業權的法律保障不夠重視就是一個重要因素。因此，從法律上探究高校畢業生就業權的內容和現狀，進而給大學畢業生的就業權提供有效的法律保障，是促進大學畢業生就業的一項重要工作。

（一）高校畢業生平等就業權

所謂平等就業權，是指勞動者在勞動力市場上享有或應當享有的就業權利和就業機會平等，禁止就業歧視。［1］21首先，任何公民都平等享有就業的權利和資格，不因民族、種族、性別、年齡、文化、宗教信仰、經濟能力等而受到限制；其次，任何公民都需平等參與競爭，禁止任何特權和歧視；再次，這個平等并非絕對的等同，其應當兼顧特殊崗位的特殊要求，也應考慮到企業的自主經營權及市場競爭中的擇優錄用、優勝劣汰等規律和原則。

作為高校畢業生理應依法享有平等就業的相關權利。然而，實踐中大學生就業遭遇不平等待遇的事例屢見不鮮。高校畢業生在就業過程中經常會遭遇到學歷、性別、地域等多方面的限制甚至歧視。比如，在公務員招考和事業單位錄用工作人員的過程中，將學歷門檻提高到本科層次、報考生源限制在本省市戶籍以內等，無形中使得外地戶籍的、學歷達不到本科的大學生失去了平等就業的機會。在企業招聘中，我們也經常遇到企業在招聘女大學生方面存在明顯顧慮。高校畢業生在經驗、年齡、社會關系和資源等方面的確存在弱勢，用人單位考慮這些因素并無不當，但社會上對這些條件的限制甚至歧視已然成為一種不良的風氣，導致某些用人單位根本不對相關條件作出限制就設置就業障礙，使得高校畢業生的就業愈加困難。

（二）高校畢業生職業選擇權

所謂職業選擇權，是指勞動者自由而不受非法干涉地選擇職業的權利。我國勞動法明確規定了勞動者有選擇職業的權利。結合高校畢業生的自身環境和實際情況，該權利至少包含這樣幾個方面的內容：首先是畢業生應當享有獲得基本就業能力的權利，這包括獲得有效的就業指導和職業技能培訓的權利；其次是畢業生應享有被提供多次就業推薦、自薦機會的權利，并且應當享有獲取全面的就業信息的權利；第三是畢業生應當獲得優質、免費的就業服務。

就這幾個方面來看，形勢顯然不容樂觀。關于就業能力的獲取方面。目前高校的專業設置與社會需求的匹配度不夠，學歷教育課程設置與企業實際工作所需有一定差距，隨著競爭越來越激烈，社會、企業對人才的要求越來越高，對畢業生職業能力要求越來越全面，高校畢業生基于年齡、社會經驗、學生身份等客觀情況的限制，獲得職業技能的基礎和機會都不是很好。雖然很多高校和機構已經就此行動起來，對高校學生展開了就業指導、頂崗實習和技能培訓等方面的工作，但這僅僅是部分，且針對性、有效性較差，也未能形成制度化。關于就業信息的獲取，關于自薦權和被薦權的實現，隨著高校大學生就業服務機構的建立和完善，此項工作較有起色，但制度化建設尚需進一步努力。關于優質、免費的就業服務，本身就是一個涵蓋范圍比較廣的內容，當下將畢業生直接推向各地區人才市場的做法顯然是不利于大學生就業權的實現。

（三）高校畢業生就業保障和失業保險權

高校畢業生同其他公民一樣，應當獲得有力的就業保障措施的支持，及時獲得失業保險。這具體包括政府強有力的大學生就業促進舉措及制度的保障，包括含仲裁在內的司法救濟和行政救濟的保障，還應當包括不能就業或快速失業的社會保險等方面的保障。

實際看來，高校畢業生在涉及就業等方面的法律問題時，很難通過勞動爭議仲裁或訴訟途徑解決，勞動主管部門對此的管控效果也不明顯，多是靠學生自助解決或學校幫忙處理，并且缺乏最起碼的法律援助體制。我國于2006年就建立了大學生失業保障機制，規定應屆畢業生未能落實工作單位的，可以到生源所在地勞動與社會保障機構辦理失業登記，并可以領取最低生活補助金，當地有關機構還要提供免費培訓。從實際情況看，由于大學生流動性強，很多畢業生就業期望高，再加上不少地方的保障制度不健全，執行情況不是很好。

三、國家應當為高校畢業生就業提供健全的法律保障

要有效保障高校畢業生的就業權，就必須建立必要的法律保障機制，從立法、行政執法和司法等方面構建和完善勞動就業權的法律保障制度。

首先，要進一步修訂和完善相關法律制度、政策等，從立法上保障高校畢業生就業權的實現。這就需要立法者不斷加強立法、完善立法，不斷反映新情況、新問題，提高立法水平，及時履行立法義務。［4］114比如，在國家《就業促進法》的基礎上，盡快出臺《社會保險法》、《反職業歧視法》等勞動就業方面的法律，為高校畢業生就業權的實現提供法律基礎依據。當然，針對高校的就業指導、技能培訓、就業服務體系的建設等，國家也應出臺相關的規章制度和配套政策，為高校畢業生就業工作的開展提供法律和制度依據。

在我國不同層次的法律淵源（憲法、法律、法規、規章、政策等）中，目前的法律制度體系還不足以構成對高校畢業生就業權的完整和系統保護，部分規定相互之間雖然呼應，但真正具有可操作性的規范少之又少；有的規范性文件相互之間還存在一定沖突。因此有必要盡快將這些制度進行整合，以構建完備的保護高校畢業生就業權的法律體系。

其次，要完善高校畢業生就業權保障的行政管理、服務及指導體制，從執法上保障高校畢業生就業權的實現。

其一，各級政府及其所屬行政機構應當及時、主動落實相關法律、法規和政策的相關內容，切實為高校畢業生就業工作營造積極、良好的外部環境。在引導學生支援西部、服務基層方面強化工作，同時能夠積極拓展就業渠道，并且能夠針對學歷、性別、地域等方面的歧視進行及時糾正和引導。

其二，要充分發揮政府的行政指導，從而有針對性地引導高校和相關機構對高校畢業生開展有效的就業指導培訓、職業技能培訓等工作，使得畢業生在就業時具備應有的就業常識、基本技能、法律意識和安全防范能力等。此外，政府還應當主導建立專門的高校畢業生就業服務體系，從大學生專場人才市場和人才交流會的組織、專門信息系統的建設、專門就業機構的經常性服務等方面入手，切實保障高校畢業生就業權的有效實現。

其三，勞動行政主管部門和監察機構，應當通過就業工作的管理、調處和監察，有效地預防用人單位違法，對高校畢業生就業中用人單位突出的違法行為予以及時糾正和處罰，從而達到保護高校畢業生權利的目的。

再次，要切實加強保護高校畢業生就業權的法律適用工作，從司法上保障高校畢業生就業權的實現。權利的實現必須有相應的救濟機制，司法救濟是保護勞動者就業權的最后屏障。筆者認為，應從憲法訴訟、行政訴訟和民事訴訟“三管齊下”，構建完整的勞動者勞動就業權的司法保障機制。［5］14具體說來，在訴訟方面，人民法院應當嚴格按照法律規定切實維護大學生的就業權，能夠突破傳統錯誤觀念的禁錮，對在校大學生和畢業生的就業法律問題給予一視同仁的處置，改變以往凡是涉及大學生實習、就業的案件均以不屬于人民法院管轄為由拒之門外的做法。

此外，在勞動爭議仲裁方面，也應當及時將高校畢業生就業過程中產生的勞動爭議納入仲裁案件的受理范圍，從而為大學生就業權的依法維護確立權威的途徑。

［1］黃蕾，諸葛竑.試論高校畢業生勞動就業權的保護［J］.行政與法，1999（9）.

［2］王奇.不得妨礙職工實現就業權［J］.中國人力資源開發，1999（6）.

［3］李步云.人權法學［M］.北京：高等教育出版社，2005.

［4］田維民.論就業權的國家義務［J］.中南財經政法大學研究生學報，2009（1）.

［5］林嘉，楊飛.論和諧社會與勞動就業權的法律保障［J］.法學家，2005（5）.