關于高校科研項目吸納大學畢業生就業的服務協議性質探究

黃莉萍,張軍榮,魏 珂

(1.武漢理工大學 文法學院,湖北武漢 430070;2.武漢冶金管理干部學院 文法系,湖北武漢 430081)

在金融危機背景下,大學生就業問題受到各級政府的高度重視,政府出臺了一系列政策要求高校以服務協議的形式吸納畢業生就業,這里的服務協議究竟屬民法調整還是勞動法調整,是啟動這項就業促進工程要解決的關鍵問題。將服務協議定性為勞動合同抑或勞務合同所帶來的雙方當事人的法律地位和權利義務是完全不同的。依據最小風險和最小成本的原則,用人方更有意于接受簽訂勞務合同,而畢業生則更傾向于接受保護力度更高的勞動合同從事助研工作,對服務協議性質的確定必須考慮畢業生與高校之間的權利義務分配的公平。

一、解釋論的釋義——政策與法律之間

任何政策的出臺都不應當違背現行的法律制度。服務協議法律性質的不明確導致高?？蒲许椖课{畢業生就業的政策問題在私法制度與社會法制度之間搖擺,其飄忽不定的指向嚴重影響了其具體實施。

1.服務協議的法律解釋

國家政策規定高校科研項目可以通過服務協議吸納就業,但是服務協議不是一個法律術語,作為一方提供勞動,另一方接受勞動的協議,它既可以理解為一個勞動合同,又可以理解為一個勞務合同。

在中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織和與之形成勞動關系的勞動者,適用勞動法;國家機關、事業組織、社會團體和與之建立勞動合同關系的勞動者,依照勞動法執行。而依照勞動合同建立勞動關系則是最常見形成勞動關系的方式,在中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用勞動合同法;國家機關、事業單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法執行。當事人雙方亦可能通過事實行為形成勞動關系,本文不贅述?？蒲许椖课{畢業生就業時可以以簽訂勞動合同的方式聘用畢業生,與之建立勞動關系,并按照勞動法和勞動合同法以及相關的法律法規確定雙方的權利義務。

廣義上的勞務合同是一種以勞務為標的合同類型,它包括承攬合同、基本建設承包合同、運輸合同、技術服務合同、委托合同、信托合同、居間合同和雇傭合同等。狹義的勞務合同僅指雇傭合同,是指當事人一方為他方提供勞務,他方給付報酬的合同。本文采狹義說。我國在制定統一的《合同法》時,試圖對勞務合同做明確的規定,但由于各種原因沒能通過,因此勞務合同作為一種無名合同在理論上和司法實務中存在。高校科研項目吸納畢業生就業也可以通過一般的民事合同的方式與畢業生簽訂勞務合同,通過平等協商的方式確定雙方的權利義務。

2.政策和實踐中的服務協議

作為民事法律領域的勞務合同,勞資雙方可以在不違背法律制度的條件下自由約定合同的內容,而國家人力資源和社會保障保部的規定中卻對服務協議的形式、期限、社會保險和違約金等做出了強制性的限定,因此從文義上無法確切地認定服務協議的性質為勞務合同。而如果要認定服務協議的性質為勞動合同亦有不妥,國辦發[2009]3號文和國科發財[2009]97號文中關于“社會保險補助”的規定就與勞動法中要求用人單位為勞動者購買社會保險的規定相矛盾;同時人保部的行文也無法支持服務協議為勞動合同,其并不認為科研項目吸納畢業生就業是正式的聘用。我們無意也無法考究政策如此行文的初衷,但國科發財[2009]97號文放權“具體措施辦法可結合各地實際,參照本意見另行制定”卻耐人尋味。

政策上對服務協議性質的不明確,使得高校在實踐中陷入法律上勞務合同與勞動合同選擇的矛盾中,各地高校在實際操作中出現了各種不同做法也就不足為怪了。目前,除了少數高校明確與被聘畢業生簽訂勞動合同之外,大多數高校模糊服務協議的性質,這就使得雙方之間的權利、義務與責任無法明晰。準確界定服務協議的性質十分必要。

二、法經濟學的分析——服務協議與勞動力均衡

為了確定勞務合同與勞動合同兩種制度條件,針對科研項目吸納畢業生就業問題在社會效果上的區別,我們引入經濟學中勞動力市場均衡的分析方法。傳統上的經濟分析將制度作為一個既定的因素來考慮,即假定市場上的法律政策等制度因素是既定的,勞動力市場的均衡依靠工資率來調整。所謂勞動力市場均衡,是指在某一市場工資率下,勞動力需求正好等于勞動力供給這樣一種狀況。在這一工資率下通過市場實現的就業量即為均衡就業量。勞動力市場均衡的意義主要表現在三個方面:使勞動力資源得到最優分配;同質的勞動力獲得同樣的工資;使經濟社會實現充分就業。

盡管科研項目吸納畢業生就業有很強的政策性,但其運行亦是符合市場經濟基本規律作用的,畢業生在勞動力市場自由流動,科研項目單位作為勞動力的需求方,亦要參與雇主之間對勞動力的競爭。我們以勞務合同為基準,建立一個簡易的勞動力市場均衡模型,如圖1所示,D和S分別為勞動力需求曲線和勞動力供給曲線,二者相交所決定的工資率W0和就業量E0分別為均衡工資率和均衡就業量。在任何低于W0的工資率下都會存在過度的勞動力供給,因為較低的工資率既會增加企業的勞動力需求數量,也會減少愿意供給的勞動力數量。相反,工資率也不會長久地高于W0。

圖1 勞動力均衡

勞動力市場的均衡形成之后,并不是一成不變的,一些因素的變化會打破勞動力市場原有的均衡狀態,促使勞動力供給曲線或勞動力需求曲線、甚至兩者同時發生位移,從而形成新的均衡。如果將上圖中勞動力市場的制度前提做出一個調整,將勞務合同變更為以完成一定任務為期限的勞動合同,我們來看看勞動力市場均衡將會發生什么樣的變化:由于勞動合同對用人方附加了更多的強制性義務,這就增加了雇主的用人成本,校方迫于成本壓力,將不得不調整用人數量,將之減少到其可以承擔的程度,在圖中表現為勞動力需求曲線的左移(D0-D1),這樣一來,均衡就業人數將會減少(A0-A1),且工資率也相應減少(W0-W1),如圖2.即相對而言犧牲就業者的報酬和數量來換取勞動法方面的保障,包括:社會保險、休假、集體談判、解雇保護、經濟補償、違約責任等,而這些保護則內化為用人方的成本。

圖2 勞動力需求曲線對勞動力均衡的影響

通過分析我們發現在信息充足的條件下,勞務合同比勞動合同更有助于吸納更多的畢業生就業。但是如果選擇勞務合同將意味著勞動法律制度對科研項目吸納畢業生就業的無所作為,這種情況下雙方的權利義務主要依賴合同的約定來確定,正如下文所述,由于高校與畢業生之間談判能力和掌握信息的差異,如果任由勞務合同的發揮,將可能導致二者之間的分配不公。并且,勞務合同的選擇還帶來一個更為嚴峻的問題,即勞動者平等就業的權利問題。畢業生參與科研項目,與市場上其他勞動者無異,同樣地付出勞動,卻無法同樣地得到勞動法上的保護。我們在追求就業數量的時候,更要考慮就業的質量,因此,我們進一步引入社會法的分析。

三、社會法的關懷——勞動合同之于勞務合同

“在歷來的法律體系中,曾有過相對于公法和私法兩法法域,而形成第三法域的見解。這一見解出自于認為社會法是相對于公法和私法而處于具有獨立存在的立場。”在公法與私法之外仍存在著其它性質的法律,那就是社會法。在西方法學流派中,亦有社會法學派這一流派,其主流觀點是社會本位。與其它法學流派不同,社會法學派所注意的是法律的作用,而不是法律的抽象內容;所強調的是法律要促進的是社會目的,是促進和保障社會利益,而不在于制裁。社會法學派主張法律規則的最終權威來自它們所保障的社會利益。“社會本位假定人并不是互相獨立的,而是作為社會成員彼此聯系(連帶)的,因而強調,法應當以維護社會利益為基點。

近代民法將所有的人都視為無差別而存在的平等的個人,這種抽象平等本身是為了克服不平等產生的,是一種形式平等。現代民法和社會法為達到某種程度的結果平等,所要求的對弱者的特殊保護追求的是實質公平,并未否定抽象平等,相反,它是以承認“平等人”的假設為前提的。勞動力作為一種有價值的生產供給,亦可視為流通中的商品,當事人可以依照一般交易中契約自由的原則自由處分之,這種傳統私法視角下的這種自由與權利本位以對人形式上的平等對待為前提,缺乏對市場主體的應有的區別。對勞動者和用人方形式平等的對待往往導致實質上的分配不公,這與消費者與經營者之間對合作剩余的分配極其類似。所以形式平等的結果使得社會關系結果上更加的不平等,這就需要在現代法律追求結果平等與社會正義的目標下進行矯正。

勞務合同和勞動合同在原生狀態下并沒有本質的區別,然而在社會發展進程中,由于法律調整機制的不同,二者才出現了巨大的區別。由于用人者與勞動者雙方力量對比失衡,民法上當事人主體地位和意思能力在形式上的平等性受到沖擊,僅僅依靠當事人雙方的契約自由無法使得雙方權利義務配置達到實質公平的要求。勞動法秉持社會法的基本理念,立法上向保護勞動者“傾斜”。其區別于民法的根本標志是,勞動法基于勞動關系中勞動者是相對弱者的假設,在保護雙方當事人合法權益的同時,偏重保護勞動者合法權益。勞動合同盡管是雙方當事人合意的結果,具有合同的一般屬性,但勞動合同與民事合同存在明顯不同:對當事人雙方的契約自由實行一定的基準限制,在基準法與契約自由之間實行“基準法優先”;同時在集體合意與個人契約之間實行“團體意志優先”,這就是立法學中的“矯正正義”、“利益平衡”、“義務分擔”,其實質是實現利益平衡、社會公正。

大學生就業已經成為一個關系到社會整體利益的問題,并且相對于各大高校而言,畢業生明顯地處于信息和談判劣勢,因此,在對待高?？蒲许椖课{大學畢業生就業服務協議的問題時,不能適用形式平等的民法理念和法律制度;堅持社會本位的基本理念,適用傾斜保護弱勢群體的法律手段,追求實質正義的終極目標,衡平雙方主體的權利義務,維護社會整體的持續發展,是最佳的制度選擇。

四、結論

在法律上,就業因其形式不同而由不同的法律所調整。雖然在勞動力均衡的理想條件下,勞務合同能夠吸納更多的就業人口,但是為了達到科研項目承擔方與畢業生協議主體雙方之間的實質公平,平衡社會整體利益,保證社會穩定與持續發展,對服務協議應當定性為勞動合同,由勞動法的規制來確定雙方之間的權利、義務與責任。

[1]金澤良雄.經濟法概論[M].北京:中國法制出版社,2005.

[2]何勤華.西方法律流派撮要[M].北京:法律出版社,1998.

[3]張文顯.法哲學范疇研究[M].北京:中國政法大學出版社,2001.

[4]錢斐,董保華.勞動合同研究[M],北京:中國勞動與社會保障出版社,2005.

[5]黃莉萍,張軍榮.消費者權益保護法功能的反思與再發現[J],商業時代,2009,(21):70-72.