論有限合伙

冀 蓉

（山西大學法學院，山西 太原 030006）

合伙也許是人類群體組織最古老的表現形式。《漢穆拉比法典》第99條規定：“某人按合伙方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神前平均攤分。”這是早期的一種合伙關系。隨著商業貿易的發展，在我國民商法中，合伙主要是指由二人以上根據共同協議而組成的營利性非法人組織，但是在商業實踐中我們所需要的合伙并不僅僅是普通合伙這一形式，還應包括有限合伙。在我國市場經濟發展逐步成熟的今天，應當賦予有限合伙以一席之地。

1 有限合伙的法律價值

有限合伙制度之所以能在當今時代存在，并具有旺盛的生命力，主要是由于其本身具有獨特的法律制度價值。

1.1 獨特的出資制度

各國有限合伙法一般都規定了有限合伙人的出資形式，認為他們的出資可以由各類財產組成，但就可否以勞務出資有不同的認識。在德國，就有限合伙人以其勞務出資的可能性進行了討論，在一定程度上普遍地承認：勞務的價值必須確定為一定量的金錢以決定出資人對第三人的責任。在英國、法國，有限合伙人的出資可以為現金或其他財產而不可以是勞務。在美國規定的合伙人的出資形式只有兩種：一是現金，二是其他財產即實物，明確排除了勞務作為一種合法的出資形式。而在其后的新法中作了重大的修改規定：合伙人對有限合伙的出資可以采用現金、其他財產或已經提供的勞務的形式，也可以用期票或承諾交付現金或財產或履行勞務的形式。可見，新法不僅承認現金與其他形式的財產出資，也承認已經提供的勞務形式的出資，從而大大增加了合伙的出資形式。

1.2 獨特的責任制度

有限合伙的最大法律特征就在于責任的混合制，它具有的無限責任與有限責任并存的構架，吸收了普通合伙與公司的優點，真正體現有限權利、有限風險。有限合伙的有限責任形式將投資者風險控制在投資額范圍內，又可以獲得預期回報，有利于鼓勵那些只習慣于儲蓄存款的人們選擇效益好的企業進行投資，有利于資金緊張的中小企業增加資本，從事生產或擴大再生產，同時有限責任的存在又在一定程度上緩解了普通合伙人缺少資金的問題，使企業更具安全感和穩定感，從而使有限合伙能較長時期地存續；雖然有限合伙的無限責任形式加重了普通合伙人的財務負擔，但同時卻又可以激勵普通合伙人，將投資風險轉化為競爭的動力并促使有限合伙積極有效地運作。恰是有限合伙歷經百年不衰的關鍵所在。

1.3 獨特的分配制度

有限合伙既摒棄了普通合伙盈利依照各個協議約定的比例分配的辦法，又揚棄了公司制完全按照股份比例的分配辦法，而采取獨特的相對固定比例的分配辦法。按有限合伙協議通常的慣例，有限合伙人作為真正的投資者可分享80%的盈利；普通合伙人作為管理者可分享20%的盈利。這是對分配制度的重大革新，既肯定了貨幣資本和人力資本在企業運作中的各自的職能和作用，又照顧到投資者和管理者各自的責任和利益。由于普通合伙人在企業經營中的特殊地位和作用及其承擔的責任，其20%的盈利分享比例相較于其1%的出資來說，對其收益實施了明顯傾斜的激勵機制，以滿足其利益偏好，激發其內在動力。

結合我國國情，以決定有限合伙制度在我國的取舍，乃是我們面臨的實際問題。

2 我國建立有限合伙的必要性分析

第一，有利于企業實現投資價值的最大化。理論認為，有效的企業治理機制應該是剩余索取權和控制權的對應，即：權利與風險的對稱，剩余索取權應該分給企業最重要的成員，因為他們的積極性對于公司的成敗最為關鍵。在風險投資行業中，其經營和決策權掌握在風險資本家手中，并且風險投資的成敗也取決于他們，如果他們不擁有相當的剩余索取權，就不可能真正的全身心地積極工作。有限合伙制這種分配方式把普通合伙個人收益和風險投資企業的收益緊密聯系在一起，從而實現投資價值的最大化。僅以他們的出資為限承擔責任，這就為他們承擔的風險設置了上限，這也為投資者免去了后顧之憂。

第二，完善公司治理結構。有限合伙制能夠有效地避免股東對公司的操縱和對具體業務的干涉。在公司制下，股東尤其是大股東通過股東會、董事會、委派經理層等方式很容易對公司形成控制，甚至改變投資原則和決策程序等，導致投資失誤增多。這在我國表現的更加明顯。同時，有限合伙制可以通過利益機制的合理安排最大限度地降低代理風險。其主要表現在：投資者無法判斷風險投資家的真實能力和機會主義傾向，以事后投資收益來判斷其能力更不是有效的手段，有可能出現內部人控制現象，可能出現為了私利而損害投資方的利益。有限合伙制公司正是通過適當的治理結構和相關利益者之間的激勵與約束的契約安排，有效地減少代理風險。

第三，有效地降低企業的運營成本。我國目前采取公司制運作的風險投資公司，只能按照普通公司的稅收征收辦法，承擔相應的企業所得稅、個人所得稅等雙重稅負，這樣的規定不利于降低企業的運營成本。而有限合伙制的風險投資組織的管理費用是通過合同事先規定每年從基金中提取一定的金額。這樣，就可以避免風險資本家利用信息資源的優勢無限地擴大管理費的風險，也促進風險資本家最大限度地發揮其專長、管理優勢，不斷擴大資金規模。同時，有限合伙制的風險投資組織作為獨立主體資格的企業，不用繳納公司稅。這樣，有限合伙制的風險投資組織就有效地規避了雙重稅收的問題，通過降低稅務成本，促進了風險投資業的發展。

第四，有利于解決中小企業融資難問題。在市場經濟國家，中小企業一般是資本和銷售額較小、員工人數較少的企業，其組織形態大多是合伙企業、獨資企業和規模較小的公司企業。雖然我國為中小企業的快速發展提供了寬松的政策環境，但我國中小企業的發展資金短缺就是其中最大的難題，它已成為制約中小企業發展的“關卡”。在我國，提供貸款的只能是銀行，而銀行又是營利性組織，因而它首先要考慮就是貸款能否如期收回，并且要求擔保，但是中小企業由于其規模小等原因，擔保能力較弱，因此，貸款對于中小企業而言比較困難。而發行股票和債券，在立法上又存在諸多限制，因而也不利于中小企業的迅速籌資。

3 我國建立有限合伙制度的立法建議

3.1 立法現狀不足

我國目前尚未有一部法律對有限合伙作出具體規定，《合伙企業法》雖為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻沒有考慮到有限合伙制這種企業組織形式。該規定減少了投資者或創業者選擇企業組織形式的種類。而現實生活中有許多投資者既不愿意參與合伙的經營管理，又不愿意承擔無限連帶責任；而有些創業者具有較強的管理能力和技術潛力，但卻沒有足夠的資金作為基礎。上述結局各有不妥，但如有限合伙被允許，則找到了理想出路。

除了立法上地方性法規走在前面外，實踐中也有了有限合伙企業的出現。在北京《有限合伙管理辦法》出臺后不到半年，中關村成立了我國首家有限合伙企業：北京天綠創業投資中心，合伙協議規定出資多的一方沒有決策權，而擁有知識的一方可以有權運用資金。該中心的成立，結束了我國本土運作的180多家創業投資機構均為公司制的局面。實際上，在不少經濟開發區或高科技園區，形為有限公司或普通合伙，實為有限合伙的企業大量存在，它們急切盼望能夠得到“正名”，以便合法獨立地存在于市場中。

3.2 立法方向選擇

針對合伙制度的立法，適宜確立合伙契約制度，契約為其立足之點，應建立一部規范普通合伙與有限合伙人之間及其與第三人之間關系的統一的、專門的基本法律。相比主體立法模式下的合伙企業制度，建構在行為立法模式下的合伙契約下的合伙契約制度，表現為任意性規范居多，且以當事人雙方的真實意思表示優先。分析各國的立法模式，在合伙制度方面大多采用行為立法模式。而我國合伙立法一直走主體立法之路，但現在主體立法思路已經不能完全適應當前經濟發展和社會需要，必須進行調整和變革，應逐步過渡到行為立法的模式，側重對有限合伙進行全新的法律設計和精心的制度安排，以契約為基點，充分利用任意性規范來約束各方面的法律關系。

我們可以借鑒其他國家有關有限合伙的成熟經驗，以開放的思維來考慮有限合伙在我國的發展趨向和前景。

4 結束語

由于我國市場經濟起步較晚，經濟發展的各個方面仍然不是很成熟，風險投資行業也是興起不久，因此，適于風險投資行業有限合伙組織還是一個新事物，在理論上仍需要進一步地討論和調研，國外的先進制度還要經過許多探索改變才能在我國生根發芽。有限合伙作為風險投資企業的一種重要組織形態，其發揮作用還有待于一系列相關制度的建立和完善，盡快找到一個適合于中國本土國情的切合點，才是關鍵所在。

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