商品混凝土企業收購法律事務報告

李麗

（北京市國聯律師事務所，北京 100086）

預拌混凝土作為建筑科技進步的產物，在城鄉建設與實現可持續性發展過程中發揮了重要作用。北京市預拌混凝土行業起步于上世紀80年代，截止至2008年底，北京市有生產資質的商品混凝土攪拌站點共有200余家。到目前為止，據不完全統計實際存在的站點已達300余家，年產值已達約120億元之巨。住宅、地鐵、公路、橋梁、機場……，繁華首都建設成果中凝聚著這些企業辛勤的付出。

隨著經濟的發展，建筑設計、施工水平以及環境保護標準的提升，綠色環保、大規模集團化供應已經成為商品混凝土市場的要求。在這種大環境背景下，2009年北京市建委出臺了《北京市預拌混凝土攪拌站治理整合專項工作規劃》（以下簡稱《規劃》），為商品混凝土行業的發展明確劃定了方向和目標。該《規劃》提出，到2012年底，全市的攪拌站點控制在135個左右，比2008年減少攪拌站點67個，減少幅度為33.2%；單個攪拌站的平均生產能力達到55萬立方米，比2008年提高9.6%。有關部門將通過強化行政監管的手段，繼續嚴格推行行業準入限制、環保達標措施，促進企業優勝劣汰，支持資產重組，進行綜合治理，最終達到以上目標。可見，近兩年內僅政策強制性治理整合要求，就有近三分之一的混凝土攪拌站必然會被收購、兼并、資產重組。以一個中等規模的混凝土攪拌站凈資產3000萬元保守估算，在強制性治理整合范圍內的凈資產就超過20億元。另外，還有相當數量的混凝土企業，雖然不在政策強制性治理整合范圍內，但根據自身發展需要也會有出售或收購的行動。

1 混凝土企業收購

所謂收購，是指一家企業購買另一家企業的股權或資產，以獲得對企業的控制權或獲得對該企業資產所有權。根據收購標的不同，可以將對于混凝土企業的收購分為股權收購和資產收購兩大類。

達到收購目的的途徑有多種，在混凝土行業常見的包括：

（1）協議收購：指收購方直接與標的公司股東或資產所有人達成協議，按照協議所約定的條件、價格、期限以及其他事項收購股份或資產的方式。

（2）通過產權交易所轉讓：指根據國有資產管理規定，國有股在特定的產權交易機構通過拍賣、競價、招投標或協議轉讓的方式進行轉讓。

（3）無償劃撥：具有中國特色的收購模式，通常通過行政手段實現。

（4）管理層收購：即MBO，指公司經理層利用融資收購本公司的行為。

（5）債轉股：收購方將對目標公司債權轉化為股權。

2 混凝土企業收購流程及關注的核心問題

2.1 提出收購動議

雖然收購與出售已經成為市場經濟條件下企業運營中的常見經濟行為，中國企業收購的步伐早已邁出國門、走向世界，但對于混凝土這個相對傳統的行業來說，收購尚未成為習慣。收購往往由以下原因引起：

（1）政策要求

環境問題給全球政策、經濟、產業帶來深層次的革新，低碳經濟時代已經宣告到來。綠色環保一直是政府有關部門對于混凝土生產企業的要求，《北京市預拌混凝土攪拌站治理整合專項工作規劃》強制推行攪拌站綠色生產達標，首次明確支持聯合兼并重組，促進健康、穩定、可持續發展，充分表明了政府有關部門對于混凝土行業發展的關注和決心。綠色環保要求是對混凝土生產企業管理能力、資金實力的嚴峻考驗，也為不同資源優勢的企業之間合作提供了良機。

（2）市場需求

北京預拌混凝土市場潛力巨大，每年保守估計需求為4000萬立方米，還不斷有機場、高鐵、地鐵等混凝土需求量巨大的城市基礎設施建設、重點工程出現。通常來說，在北京一個攪拌站站點的服務半徑約為三十公里，大規模的城市基礎設施建設、重點工程勢必要求有雄厚資金實力、較大生產規模、較高技術與管理水平的大型企業承擔混凝土的供應服務任務。故收購整合然后為某一特定區域或特定大型工程服務，成為收購的動因之一。

（3）混凝土主材生產企業對于產品線垂直整合，達到產品線延伸目的

水泥、砂石料、外加劑、礦粉是混凝土的主材，以上行業企業對于收購混凝土企業具有濃厚的興趣和天然的優勢。混凝土企業能使主材產品線得以延伸，除混凝土企業本身創造的經濟效益外，混凝土企業對于主材生產企業的經濟效益亦有所貢獻。尤其是收購混凝土企業達到一定數量，具有相當的市場占有率時，主材企業的產品銷售價格、回款率均能有所保證。資本雄厚、企業規模較大的水泥生產企業，出于戰略考慮，近年來紛紛大舉介入混凝土行業。比如京津冀地區最大的水泥生產企業金隅集團，通過近兩年來一系列收購行動，已經成為京津冀地區最大的商品混凝土生產企業。

（4）快速進入某具有高成長性、戰略性區域市場

我國目前各地商品混凝土市場發育極不平衡，根據近年來的調查數據，華東、華北及中南地區占據了全國80%的混凝土產量。上海、北京、天津等這樣的特大城市，城市建設步伐較快，混凝土用量較大，企業容易形成規模效益，通過收購而快速進入高成長性的市場，對于混凝土企業具有較高的戰略意義。

（5）擴大規模、增加實力、提高經濟效益

經過二十幾年的發展，混凝土行業已經出現一部分管理先進、經濟效益較好的企業，但是至今未形成對于市場占有率10%以上的龍頭企業。發展是硬道理，具有一定資本優勢的混凝土企業也想抓住政策機遇，加大擴張步伐，盡快形成規模效益。

2.2 收購方對于目標企業的調研

收購方的調研是提出收購動議的基礎。收購方的調研內容與中介結構的盡職調查內容有重合之處，但又不完全相同。收購方的調研，側重于目標企業未來能夠為收購方帶來的效益，包括經濟效益、戰略效益等。主要圍繞以下幾個方面展開：

（1） 市場情況

了解市場準入政策、行業發展規劃、企業地理位置、周邊環境、混凝土業務狀況等。

（2）用地狀況

了解土地性質、規劃、權屬證照、合同情況及房屋性質。混凝土企業一般地處城市邊緣，租賃國有土地或集體土地情況比較多見，收購方應充分關注用地的合法性、穩定性，為進一步設計交易架構奠定基礎。

（3）資質

混凝土企業的生產資質是衡量企業實力的硬指標，根據北京市建委的要求，一站一資質，掛靠、租用資質等行為均是違規的，且有關部門將逐步嚴查、取締。部分混凝土企業具有資源綜合利用免稅資格，能夠合法節稅，將為企業大幅度提高利潤，應重點關注。另外，混凝土企業必須具備環保批復，大部分企業也具有質量管理、環境管理、安全管理體系認證證書。

（4）目標企業狀況

了解目標企業商譽、市場份額情況、股權結構、股東資信，企業人員結構與用工情況，企業已經或即將面臨的訴訟與行政處罰，企業與政府管理機關的關系等。

（5）收購標的價值

價格是收購協議的核心內容之一，價格的確定來源于對于收購標的價值的正確認識。在定價方面，中介機構的評估只能作為參考，收購方應對于收購標的的價值進行詳細的考察與論證。尤其是股權收購涉及到目標企業的債權債務問題時，動輒上億的債權債務如何評估、如何確認清理，均需要周密的策劃與安排。

2.3 簽訂意向書

通過調研，如果收購方已經確定了收購意向，就應著手與出售方簽訂意向書。

簽訂意向書的目的是確定收購方成為出售方的關于收購標的的排他性的交易伙伴，并進行保密約束。如果必要，可以確定基本的交易價格范圍，比如確定交易價格與評估價格的關系，不超過或低于10%，以避免出售方反悔，造成被動局面。

2.4 中介機構盡職調查

這里指的中介包括審計、評估、律師等。聘請中介的目的在于避免或降低風險，收購方和出售方應充分尊重中介工作的獨立性，并積極予以配合。通常收購方還應承擔組織、協調中介工作進程的任務。律師對于混凝土公司的盡職調查主要圍繞著違法風險、資產權屬風險、或有債務風險、環境責任風險、勞動責任風險、訴訟風險等幾個方面進行。

2.5 簽訂收購協議

收購協議中收購方應關注的核心內容包括：

（1）價款及付款方式：一般采取分期付款的方式。

（2）交割：現場交付與盤點的時間、方式、存貨價款計算方式；辦理工商登記變更義務履行主體、時限。

（3）共管期的管理及損益承擔：是否設定共管期以及共管期損益如何承擔。

（4）土地：如果是租賃土地，應確定續租、轉租協議或權證更名的義務履行主體、時限；如果是出讓土地，是否需要更名，成本有多大，都需要詳盡調查。

（5）員工：一個中等規模的混凝土攪拌站用工約200人左右，在用工形式上一般既包括簽訂勞動合同也包括勞務派遣，調查時應重點關注勞動合同與勞務派遣是否合法、薪資與福利制度情況、企業社會保險繳納情況等。

（6）收購方可以要求出售方提供擔保：擔保的內容比如公司的法律地位、財務問題、資產所有權、保險、稅收、資產負債及以后的事件、合同、訴訟和爭議、就業、知識產權等等。

（7）如果收購涉及到國有資產，還需注意符合國資委關于國有資產管理的程序規定。

2.6 履行收購協議

簽訂收購協議，只是收購項目進程中邁出了一步，后續的履行協議亦十分重要。在實踐中，因協議內容千差萬別，履行中遇到的問題亦需要具體問題具體分析。一般來說，協議各方就履約中遇到的問題應及時溝通、協商，及時簽訂備忘錄或補充協議。守約方對于違約方的違約行為應及時保留證據。

3 對于混凝土企業收購與出售行為的建議

混凝土企業的收購并不是新出現的現象，由于政策、市場以及企業自身發展幾方面綜合作用的原因，收購與出售現象越來越普遍，作為從事過多個混凝土收購項目工作的律師，筆者在從事律師業務過程中感受非常深刻，對于收購方或出售方提出如下建議：

（1）當事人各方均需對于收購項目予以足夠的重視

混凝土企業因產品類型單一，財務賬目相對簡單，企業經營模式也比較固定，但是對于經營者而言，收購與出售絕對不是一買一賣那么簡單，對于收購過程復雜性、結果風險性的認識尚待提高。一般來說，收購方的經濟實力比較強，駕馭整個項目進程，對于收購的交易架構設計，談判與合同起草均起主導作用，但是出售方也需要牢牢把握發言權，聽之任之的后果往往是自己落于被動地位。一個混凝土收購項目動輒耗時三五個月，周期比較長，當事人各方在人員配置、資料準備等方面須有認真細致的安排。

（2）當事人各方應充分利用中介機構的專業化、個性化服務。

與混凝土企業的正常生產經營相比，收購是一項非常專業的工作，企業自身通常不可能儲備相關人才，故企業需利用專業化的中介服務。收購已經成為常見的經濟行為，有相當數量的會計師、律師能夠為企業收購提供良好的服務。收購方、出售方、目標企業等交易各方當事人均可以聘請財務顧問、法律顧問等參與收購項目。另外，混凝土行業企業收購具有其自身特點，對行業情況了解的會計師或律師應該能結合稅務、投資、勞資、環境、審批等各個環節，以嫻熟的專業知識和實務技巧，為委托人提供優良的個性化服務。

（3）股權出售方對于出售股權的行為應繳納稅費需有明確的認識和充分籌劃

2009年，國家稅務總局下發《關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號），明確提出要加強自然人股東股權轉讓所得個人所得稅的征收管理，提高征管質量和效率，堵塞征管漏洞。要求股權轉讓納稅義務人持稅務機關開具的股權轉讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，才能到工商行政管理部門辦理股權變更登記手續。雖然有部分工商行政管理部分對此文件執行尚不嚴格，但顯而易見個人股權轉讓納稅的稽查會越來越嚴格。另外，如果是非居民企業轉讓中國居民企業的股權適用國稅函[2009]698號文、境外注冊的中資控股企業轉讓股權適用國稅發[2009]82號文。2009年連下幾文足可見稅務部門對于股權轉讓堵塞稅收征管漏洞的決心。對此問題，股權出售方需予以足夠的重視，并在制定交易方案時予以籌劃，比如為了降低稅負，企業在實際進行股權轉讓時，可以考慮對有關留存收益先進行分配，在按照分配以后的股權作價轉讓，這樣可以合理降低一部分稅負。

（4）擬出售方尤需提前進行合法性規制準備

如果企業未來可能會面臨出售股權、出售資產，最好提前對股權結構、債權債務、土地使用、資產取得等方面進行合法性的規制，早做準備。在尋找到買家之前掃清法律障礙是十分必要的，這也是對企業的一種包裝。目標企業合法合規，不但能使交易效率提高，出售方也能夠在定價方面充分掌握話語權。

中國正與世界一起進入并購的時代，愿更多混凝土企業在并購浪潮中嫻熟運用法律工具，實力迅速擴大，影響力迅速提升，成為行業佼佼者、時代弄潮兒。

[1]北京市出臺《北京市預拌混凝土攪拌站治理整合專項工作規劃》（《商品混凝土》2010年第4期）