江西 健全未上市股份公司股權登記制度

□/魯陽

江西 健全未上市股份公司股權登記制度

□/魯陽

對于我國未上市股份公司，由于國家沒有明確登記機構和登記辦法，股權登記一直存在著制度缺陷。

一、我國未上市股份公司股權登記制度的缺陷

（一）股權登記制度的缺陷分析

股權登記是確定或變更具體股票持有人及其股權的法律行為，是保障投資者合法權益的重要環節，必須具有公證力、公示力、公信力，而且可以對抗第三方。

《公司法》規定，股份有限公司章程應當載明發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間。《公司法》還規定，股份有限公司應當將股東名冊置備于本公司。《證券法》規定，證券登記結算機構（中國證券登記結算有限責任公司）是為證券交易提供集中登記、存管與結算服務的法定機構。證券持有人持有的證券，在上市交易時，應當全部存管在證券登記結算機構。這種由獨立第三方登記托管的制度安排，體現了股權登記的公證力、公示力、公信力，是可以對抗第三方的法律行為。

對于未上市股份公司，工商行政管理部門只登記發起人股東姓名和股權份額，其他股東的姓名和股權份額，登記在公司置備的股東名冊，沒有在具有公信力的第三方進行登記。《公司法》規定的股東名冊制度，是立足于公司自治的。而在實際操作中，一些法律意識不強的企業，甚至沒有按照法律規定建立股東名冊。就是建立了股東名冊，也缺乏聯網、發布、查詢等公示條件。因此，公司的股東名冊無法體現股權登記的公證力、公示力、公信力，無法有效對抗第三方。

經過對上述法律、規章的辨析可以看出，我國的上市股份公司股權登記制度是健全的。我國的未上市股份公司的股權登記制度是不健全的。

（二）股權質押登記制度的缺陷分析

股權出質登記，是明確出質人和質權人之間的權利義務，具有公示力、公證力、公信力，以確立質權人對抗第三人的優先受償權的法律行為。

按照《物權法》的規定，以證券登記結算機構登記的股權出質的，應在證券登記結算機構辦理出質登記，即以上市公司股權質押貸款的，由中國證券登記結算有限責任公司辦理出質登記。這種登記具有對外公示力、公證力、公信力作用，從而確立質權人對抗第三人的優先受償權。

《工商行政管理機關股權出質登記辦法》規定，申請股權出質設立登記，應當提交記載有出質人姓名及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件。但對于未上市股份公司股權質押設立登記，由于工商行政管理部門只備有發起人股東名冊，其他股東名冊是由公司備置，是不可以核查的，因而難以確立質權人對抗第三人的優先受償權，還有可能產生法律瑕疵。

（三）股權登記制度缺陷的危害性分析

未上市股份公司股權登記制度中存在的缺陷，很可能會對公司、股東和地方經濟發展造成危害。

第一，難以建立清晰的現代產權制度。不少未上市公司不置備股東名冊，就是置備了股東名冊，也可能記錄不全或者記錄不及時，甚至連誰是股東、誰有多少股權都理不明白，這使公司難以建立清晰的現代產權制度。記得寧波商行、南京商行、北京商行在上市前，就因股權不清晰很難過會，最后都是經過專業托管機構確權登記，才達到上市要求的。

第二，難以維護股東權益。股份公司的控制權通常控制在大股東手中。常識告訴我們，在監管相對嚴格、信息相對對稱的上市公司，也屢屢發生大股東侵犯其他股東權益的行為。在未上市公司，股東名冊由公司置備，分紅派息及股權變動等信息記錄不健全，而且缺少第三方監督，這使得中小股東權益更難以得到有效保護。

第三，難以建立健全的法人治理結構。股份公司是典型的資合公司，登記公司充當了上市公司聯系股東的第三方平臺，有利于在定期召開股東大會的基礎上建立健全法人治理結構。而對于未上市股份公司，股東之間關系松散，又沒有第三方為股東搭起聯系平臺，很多公司長期不召開股東大會，這使未上市公司難以建立健全的法人治理結構。

第四，難以實現股權有序流轉。《公司法》規定，股東持有的股份可以依法轉讓。由于股份公司的非發起人股東不在工商局登記，一方面，在沒有合法依據的初始登記的情況下，非發起人股東發生股份流轉和變動，無法在工商局辦理股份轉讓等變更登記，難以實現股權有序流轉；另一方面缺少第三方具有公示力、公信力的股權登記，又可能催生非法交易、黑市交易，這正是中國證監會三番五次“打非”又打而不止的癥結所在。

第五，難以實現股權規范質押融資。按規定，未上市股份公司股東股權質押，由工商機關登記。但工商機構沒有未上市股份公司股東的完整名冊，不能對出質股權進行真實性審查，這就容易產生虛假質押、重復質押行為，為金融機構增加了貸款風險。

實踐證明，未上市股份公司股權登記法律缺陷的危害性是多重的、深層次的。不僅不利于企業的成長發育，也不利于經濟持續健康發展，還可能危及公眾利益，影響社會和諧穩定。

二、江西健全未上市公司股權登記制度的實踐

2004年以來，江西省設立了未上市股份公司股權登記專業機構，江西省工商局會同金融辦、發改委、財政廳、國資委、人行南昌中心支行等部門，頒布了股權登記和質押登記的規范性文件，初步建立了比較健全的未上市公司股權登記制度。

（一）建立未上市股份公司股權登記專業機構

2004年12月15日，江西省企業上市工作領導小組根據證監會《關于未上市股份公司股票托管問題的意見》“未上市公司股份托管問題，成因復雜，涉及面廣，清理規范工作應主要由地方政府負責”的要求，印發了《關于對非上市股份有限公司股權實行集中托管的通知》，規定江西省產權交易所是全省未上市股份公司股權托管登記專業機構。從此，江西省未上市股份有限公司的股權有了具有公示力、公信力的第三方登記托管專業機構，彌補了江西省未上市股份公司股權登記的法律缺陷。

（二）對全省未上市股份公司股權進行全面登記

2005年5月31日，江西省工商局和發改委、國資委聯合發布《關于印發〈江西省非上市股份有限公司股權托管試行意見〉的通知》，明確江西產交所接受股權托管的對象，包括全省非上市股份有限公司的股權（含國家股、法人股、自然人股）。有限責任公司的股權、股份合作制企業的股權、依法可辦理托管登記的其他股權或相關權益，可參照非上市股份有限公司進行托管登記。這使全部應該登記的股權，納入了江西產交所的登記托管業務范圍中，體現了股權登記的全面性。

（三）規范未上市公司股權質押登記程序

國家工商總局《工商行政管理機關股權出質登記辦法》2008年10月1日正式施行后，省工商局、金融辦、人行南昌中心支行在廣泛調研的基礎上，于2009年6月5日聯合印發了《江西省股權質押融資指導意見》，規定未上市股份公司出質的股權，必須是本省工商行政管理部門登記注冊并在依法設立的省股權登記托管專業機構辦理了股權登記托管的股權。江西產交所依法對全體股東的股權進行全面登記，依法保管股東名冊，是真實性和完整性的第三方登記，體現了股權登記的公證力、公示力、公信力，是可以對抗第三方的法律行為，從而健全了未上市公司股權質押登記制度。

按照《江西省股權質押融資指導意見》的規定，江西產交所在股權質押融資登記中，向工商機關提供托管登記憑證，出具《股權質押告知函》、《股權質押變更告知函》、《股權質押注銷告知函》和《股權質押撤銷告知函》，配合工商機關辦理凍結手續和解除凍結手續，與工商機關形成相互補充、前后銜接的規范質押登記程序。

（四）促進未上市企業健康發展

江西產交所堅持在做好初始登記、變更登記的同時，為企業提供配套服務。截至2010年6月，托管登記企業44家，總股本46.7億股，股東11236戶，辦理掛失登記10宗、變更登記135宗、非交易過戶1.65億股權。2008年集中人力物力，連續奮戰近半年，為南昌銀行23.82億股權辦理股權初始登記，依法托管全部股東的股權，幫助南昌銀行股份有限公司清晰股權、維護股東合法權益，為公司股東開展資本運營提供了便利條件，2010年4月又為南昌銀行近萬名股東分派紅利1.66億。

江西產交所按照《江西省股權質押融資指導意見》要求，通過多種途徑，努力開拓中小企業股權質押融資登記業務。至2010年6月，配合工商機關辦理股權質押登記80宗，股權質押融資50.1億元。其中，為南昌銀行的22家法人股東辦理股權質押融資登記40宗，質押股權10.27億股，融資27.98億元，10個自然人股東10宗，質押股權1.83億股，融資3.27億元。

南昌市萬華生化藥業有限公司是一家以生產制藥添加劑為主的高科技公司，注冊資金1000萬元。為擴大生產規模，該公司想向銀行貸款，由于沒有實物資產用來抵押，一直沒有辦成。2007年2月，江西產交所為該公司第一大股東的90%股權辦理質押登記，向銀行貸款500萬元人民幣，開創江西產交所高科技企業融資先河。一年后公司作為全省首批重點扶持的高新技術企業獲得了政府500萬元的撥款，企業從此步入良性發展快車道。2008年6月，江西產交所為昌九城際鐵路集團1億股權辦理了質押貸款登記手續，成功融資1.1億元。2008年以來，為南昌先鋒軟件公司辦理4次股權質押登記，共融資1.1億元。

江西的實踐告訴我們，健全未上市股份公司股權登記制度，既杜絕了未上市股份公司股權的非法交易和黑市交易，又防止了虛假質押和重復質押，而且對建立現代企業制度、保護股東權益、建立健全法人治理結構、規范股權質押融資、實現股權有序流轉起到了積極的推動作用，為促進企業的健康成長、地方經濟持續發展和社會和諧穩定做出了積極的貢獻。

三、對健全未上市公司股權登記制度的建議

（一）明確未上市公司股權登記主管部門

建議中國證監會會同國家工商總局等有關部委頒發規范性文件，明確各省級政府為本地區未上市公司股權登記主管部門。

（二）制訂未上市公司股權登記管理辦法

2006年4月7日發布的《證券登記結算管理辦法》，明確提出非上市公司的證券登記結算業務參照本辦法執行。建議中國證監會本著上述立法精神，參照《證券登記結算管理辦法》，制定未上股份公司股權登記托管辦法。

（三）確立股權登記托管機構應有的法律定位

未上市股份公司股權登記托管辦法應該規定，各省市股權登記托管機構由本級政府依法設立，是本地區未上市股份公司股權登記的法定場所，未上市股份公司股權繼承、贈與、出質、轉讓、非交易過戶等，必須持有股權登記托管機構的登記托管憑證。

（四）明確股權登記托管機構應做好質押登記相關工作

未上市股份公司股權登記托管辦法應該規定，未上市股份公司股東出質股權，必須先在股權登記托管專業機構辦理股權登記托管。股權登記托管專業機構應配合工商機關做好提供托管登記憑證和相關工作，以規范股權質押程序，提高股權質押效力。

（五）加強股權登記托管機構管理

中國證監會派出機構應當協助各省市主管部門，加強股權登記托管機構管理，督促股權登記托管機構規范做好初始登記、變更登記、質押登記和查詢掛失、分紅派息和信息發布等服務工作，提高人員素質，健全工作制度，杜絕非法交易，防范市場風險。

據2008年底全國經濟普查統計，我國有股份有限公司9.7萬家。滬、深兩市上市公司1624家，未上市股份公司超過9.5萬家，因此，健全未上市公司股權登記制度工作已成為事關我國企業管理、經濟發展、社會和諧穩定大局，必須以高度的責任感，盡心盡力，抓緊做好。