李逵和李鬼的戰爭

　　目前，在中國市場上，各式各樣的“李鬼”層出不窮，這些傍名牌的“李鬼”，不但讓消費者真假難辨，也讓知名商標所有人叫苦不迭。本文告訴商家，當商標所有人遇到他人擅自使用自己的商標時，可以通過反不正當競爭法獲得保護。
　　
　　【案情簡介】
　　
　　熟悉《水滸傳》故事的人都知道李逵和李鬼的故事。冒牌的李鬼假冒黑旋風李逵的名號攔路搶劫，最后死在李逵手上。目前，在中國市場上，各式各樣的“李鬼”也是層出不窮，如康帥傅方便面、脈劫和芳達飲料、治治瓜子、沙宜洗發水、丑糧液白酒等。這些傍名牌的“李鬼”，不但讓消費者真假難辨，也讓知名商標所有人叫苦不迭。有一首打油詩這樣描繪當前知名品牌被傍的現狀：“卡丹”到處有，“狐貍”滿山走；“老爺”被偷車，“鱷魚”全國游；“金利來”，愁！愁！愁！
　　日前，以打造全球最昂貴的衛生潔具——黃金廁所而聞名的香港金至尊國際有限公司（以下簡稱香港公司），也遇上了這樣的一件麻煩事。深圳的某家公司不但將自己的名字取為“金至尊某”公司，并且在第35類的“廣告、商業管理”等類別中注冊了“金至尊”商標。真“李逵”香港公司自然不甘心自家商標落入他人囊中，于是提起商標異議。
　　
　　【案情分析】
　　
　　一、企業商標為何會頻頻被模仿
　　商標的基本功能是用來分辨不同的消費者，以便讓消費者認牌購物。不過，在現代社會，商標的含義早已超出作為產品或服務的識別標志本身，而成為產品或服務質量、信譽、知名度的載體，凝聚了企業投入的大量智慧、心血和投資，構成企業的一筆價值可觀的無形財富。于是，這些具有極高價值的商標也自然成為他人覬覦的對象，有些人就希望通過“傍名牌”來謀取不正當利益。在本案中，深圳公司就是通過改名，讓消費者誤以為自己就是香港公司，從而謀取非法利益。
　　二、常見的傍名牌手段有哪些
　　這些“傍名牌”的手段也很多：（1）打擦邊球。模仿著名商標，如康帥傅、脈劫以及丑糧液等相仿商標；（2）將著名商標名注冊為商號。如將知名的“金至尊”商標注冊為自己公司的商號；（3）假冒洋品牌。即在國外注冊公司和申請商標，然后再在國內設立獨資公司，由該獨資公司的名字將在國外申請的商標在國內注冊，如國內的某地板品牌和某奶粉品牌；（4）自己監制國際品牌。即在香港等地先注冊一個名稱和一些國際名牌非常相似的公司，然后在自己生產的產品上打上由這家公司監制。
　　本案中涉及的傍名牌手段就是第二種。由于商標注冊是由國家工商局商標局全國統一注冊，而字號的登記則分別由縣級以上工商局登記機關登記，從而造成同一文字可能由不同的企業分別作為商標和字號使用或注冊（登記），這就容易造成商標權和字號權的沖突。當然，很多沖突并不一定是惡意的，但也有很多人看上了馳名商標的巨大價值，希望傍上它們，謀取不當利益。
　　三、當馳名商標被他人注冊為企業名稱時，該如何施救
　　當知名商標所有人遇到他人擅自使用自己的商標時，可以通過反不正當競爭法獲得保護。《反不正當競爭法》第5條第3項規定：經營者不得“擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品”。最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第6條規定，具有一定的市場知名度、為相關公眾所熟悉的企業名稱中的字號，可以認定為反不正當競爭法第五條第（三）項規定的“企業名稱”。
　　四、如何盡快發現商標被他人搶注
　　本案中，“金至尊”商標不但被注冊成了企業名稱，而且被他人注冊在其他的類別上。因此，要有效地保護自己的商標權，還需要對商標注冊狀況進行監測，即獲知相關信息。商標在獲得注冊期間，需要經過三個月的異議期。在這段時間內，如果企業認為相關商標的注冊侵犯了自身的合法權益，那可以提出異議，盡力阻止該商標獲得注冊。
　　（1）商標標志
　　這里所說的商標標志主要是指企業重點保護的核心商標的標志，監測的主要內容是是否有與其相同或者相近似的商標標志出現在商標公告中。這些商標可能與企業的核心商標使用在相同或者相近似的商品或服務上，也可能使用在不相近似的商品上，對此要具體問題具體分析。
　　（2）使用商品
　　使用商品方面的監測就是以企業核心商標指定使用的商品或服務為主要監測對象，監測這些商品上的商標注冊動態。在這里，除了要重點監測核心商標所處的類似群組，也要根據商品的功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面的因素，對那些容易引起消費者混淆的商品類別進行監測。當然，監測產品的類別還需要根據企業目前和將來的業務范圍，對相關的商標群組進行監測。
　　（3）主體監測
　　在主體監測方面，除了要監測企業重要競爭對手的商標注冊動態外，還需要將企業的商業合作伙伴納入到監測范圍之中。企業的合作伙伴一般都會知曉一些企業的商業秘密，有時也會知道企業在商標保護上是否存在漏洞。在我國的商標惡意注冊中，很多都是來自于企業的商業伙伴，因此也需要對他們的行為重點關注。
　　五、企業如何預先防范商標被搶注
　　要防止他人搶注自己的商標，除了及時監測之外，更需要自己在商標注冊上下工夫，及時全面地注冊自己的商標。事后的監控畢竟屬于亡羊補牢，而事先全面注冊才能防患于未然。企業進行商標注冊的目的主要應該有兩種，一種是為了自己使用，另外一種是為了防止他人使用。尤其是對那些有志于打造知名品牌的企業來說，需要在商標注冊的時候注重防患于未然，盡量不要給他人留下太多的被“傍”空間。
　　為了自己使用，企業商標注冊時應該覆蓋自己的業務范圍并考慮到將來可能從事的業務范圍。為了防止他人使用，應該覆蓋與自己業務范圍類似的商品和服務。比如說，珠寶首飾屬于商品，而出售珠寶首飾則是提供一種服務，它們分屬于不同的類別。如果企業既生產珠寶首飾，同時也通過自家的店鋪進行銷售，那就需要同時申請商品商標和服務商標。在本案中，“金至尊”沒有在第35類的商品銷售中進行注冊，被他人鉆了空子。
　　
　　【法規鏈接】
　　
　　《商標法》第11條：下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。
　　前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。
　　《商標法》第13條：就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。
　　就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。
　　《商標法》第28條：申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。
　　《商標法》第30條：對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予以公告。
　　《反不正當競爭法》第五條：經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：
　　（一）假冒他人的注冊商標；
　　（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；
　　（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，使人誤以為是他人的商品；
　　（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作使人誤解的虛假表示。
　　最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第6條：
　　企業登記主管機關依法登記注冊的企業名稱，以及在中國境內進行商業使用的外國（地區）企業名稱，應當認定為《反不正當競爭法》第五條第（三）項規定的“企業名稱”。具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的企業名稱中的字號，可以認定為《反不正當競爭法》第五條第（三）項規定的“企業名稱”。
　　在商品經營中使用的自然人的姓名，應當認定為《反不正當競爭法》第五條第（三）項規定的“姓名”。具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認定為《反不正當競爭法》第五條第（三）項規定的“姓名”。（編輯/俞曉蘭）
　　
　　●人物簡介
　　楊敏鋒，南京大學理學學士，中國政法大學法律碩士，北京市煒衡律師事務所律師。楊敏鋒律師曾在高新企業工作多年，具有專利代理人資格，主要執業領域為知識產權。楊敏鋒律師的最新著作為《企業商標全程謀略：運用、管理和保護》。