完善我國獨立董事制度

□文/劉 杰 蔣 昕

完善我國獨立董事制度

□文/劉 杰 蔣 昕

在中國上市公司初步建立現代企業制度后，公司治理的有效監控已經成為核心問題，但由于歷史的原因，我國上市公司監事會監控普遍缺失。本文對獨立董事制度在我國發展的基本情況進行分析，重點探討獨立董事制度在我國執行過程中出現的問題及成因，并提出對這些問題的對策與方法。

獨立董事；獨立性；監事會；薪酬激勵

一、我國獨立董事制度的實施

就實踐進程來說，我國第一家設立獨立董事制度的企業是青島啤酒，該企業1993年發行H股，按照香港證券市場的規定，引進了2名獨立董事。之后，我國各主管機構和境內上市公司對引進獨立董事進行了積極的探索和實踐。

而在立法方面，2001年8月16日，中國證監會發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（下簡稱《指導意見》），該意見要求境內每個上市公司應當建立獨立董事制度，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括1名會計專業人士。2006年1月1日實施的新《公司法》第123條規定：“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定?！敝链耍O立獨立董事就成為上市公司的法定義務。

（一）我國引入獨立董事制度的原因

1、大股東操縱公司，損害公司和中小股東權益。我國的股份制公司改造雖然說取得了很大的成績，但其改造是在特定的國情下通過行政手段推行的，對照規范的公司治理結構，可以看出我國的絕大部分國有企業改制后在公司治理上存在著嚴重的不足，主要表現在股權集中度高，國有獨股現象嚴重。

2、我國監事會制度設計上的缺陷。我國《公司法》第126條對監事會的職責做出了規定。但在事實上，我國的監事會制度本身在人員組成、權利保障和司法救濟等方面存在一定的缺陷，很難有效地行使監督權。由于大股東對公司監事會的實際控制，監事會成員與公司存在著種種緊密的關系，許多監事在行政上和經濟上受制于公司董事會和管理層，其身份很難獨立。

3、我國企業融入世界經濟的需要。隨著世界貿易的日益繁榮，尤其是我國加入WTO后，越來越多的公司尋求到海外上市融資，用外國納稅人的錢。而英美法系國家的證券市場要求到其交易所的公司必須設立獨立董事，許多國際機構的投資者也十分重視上市公司中獨立懂事的數量和工作質量。因此，將獨立董事制度引入我國公司的治理中，是適應國際金融環境、符合時代發展要求的。

（二）我國獨立董事制度實際運用中存在的問題。從我國目前的實踐情況來看，已經設立了獨立董事制度的上市公司在運用這一制度方面的情況并不理想，并未取得期望中的效果，仍然停留在表面的層次上。具體來說，主要存在以下幾個問題：

1、獨立董事的獨立性地位沒有得到明顯的體現。對獨立董事制度而言，“獨立性”是其靈魂。確保獨立董事的獨立性是實施獨立董事制度過程中最重要的問題。失去了獨立性，也就失去了獨立董事制度的真正生命力。獨立董事的獨立性應體現在兩個方面：一是獨立于大股東，成為中小股東利益的捍衛者；二是獨立于經營者，成為全體股東利益的捍衛者。但從目前上市公司實施的情況來看，其獨立性遠沒有完全形成。

2、獨立董事的功能不明確，與監事會在權責關系上有沖突。從世界范圍來看，獨立董事制度主要盛行于西方歐美國家，這些國家的公司治理實行的是一元制結構，即股東大會選舉董事會，董事會任命主要經營者，公司內部沒有常設的監督機構，所以獨立董事的出現正好彌補了這個需要。

我國的公司治理是二元制結構，《公司法》又繼承了大陸法系的特點，規定必須設立監事會，同時也對監事會的組成與職權做出了明文規定。即在股東大會下設立董事會和監事會，并由董事會和監事會分別行使決策權和監督權。但目前我國大量機械式地在上市企業中推廣獨立董事制度，卻又不對獨立董事制度與監事會之間的權限予以明確限定，從而在一定程度上造成了獨立董事與監事會部分職能間的沖突與重疊。

3、我國法律對獨立董事的權責規定并不明確。有權利就有義務，根據我國現有法律規定，當公司經營中發生違法、違規行為而獨立董事為之提供了相應的法律文件，則獨立董事將與公司其他董事一起受到懲罰。盡管如此，我國《公司法》中也僅僅涉及了公司董事的忠實義務，而沒有注意到其在義務方面的規定。當然，《指導意見》對獨立董事的職責與義務規定得較為模糊，除了對少數幾個職責規定的稍微詳細外，大多是以“可以”、“應當”、“提議”等形式確定的，在法規上缺乏強制性。這樣就造成了兩個后果：一是使得獨立董事為避免與執行董事、經理產生直接沖突的麻煩而不愿行使監督權；二是使得部分意志不堅定的人做出一些濫用監督權的事情。

4、獨立董事缺乏有效的獎勵和約束機制。在國內，由于各公司對獨立董事制度的理解不同，致使對獨立董事的定位也不同。公司將獨立董事當成一種“門面”制度。公司業績上升了便歸結為獨立董事制度的妙用，公司業績下滑甚至是被ST了，也沒有誰去追究獨立董事的責任。

二、完善我國上市公司中獨立董事制

度的基本構想

在上市公司中推行獨立董事制度，首要的就是制度建設。在此過程中，我們既要學習獨立董事制度比較成熟的國家與地區的經驗，以此向國際靠攏，同時又要考慮到我國的國情，保證制度的切實可行。根據現今我國獨立董事制度實踐中出現的問題，完善我國上市公司中獨立董事制度應從以下幾個方面入手：

（一）獨立董事的功能定位。首先，應加強我國上市公司監事會制度的建設，重點放在提高監事應具備的資格和監事的獨立權限方面，如制定詳細的監事會條例，設立各級委員會，強化監事會的獨立性和專業化，確保監事會的監督功能；其次，在對獨立董事的職責、權限進行規定時，應充分考慮監事會存在的現實，避免產生交叉、重疊，強調獨立董事對董事會決策、管理層行為等方面的監督和檢查，站在中小股東的立場，防止大股東與經理人員借助對股東大會、董事會的控制來牟取私利，損害中小股東的利益，使獨立董事真正作為外部獨立人士對公司經營、決策行使外部監督檢查作用。

（二）獨立董事由誰提名、如何產生的問題。獨立董事候選人由誰來提名、如何選舉產生，決定著他們將代表誰的利益，以何種立場去做出判斷和行事。如果說獨立董事是作為公司整體利益和中小股東利益的代表進入公司董事會，以控股股東及其派出的董事、高級管理人員及其他在公司中代表控股股東利益者為主要監督對象，那么就不應該由控股股東或其控制的董事會選擇或決定獨立董事候選人，在選舉投票時，控股股東及其派出的董事應該回避表決。

（三）對獨立董事進行任前輔導。獨立董事的任前輔導有助于獨立董事了解上市公司的詳細情況，幫助獨立董事盡快熟悉公司的運轉，充分發揮其應有的作用。獨立董事任前輔導應該包括的內容有以下方面：

1、了解公司的組織結構。獨立董事進入公司董事會后，需要了解公司的具體組織機構，參觀訪問公司的主要分支機構，聽取公司各部門負責人介紹本部門的情況，從而了解公司的運轉模式，熟悉公司各機構的職能。

2、了解公司的運轉狀況。公司的運轉狀況包括公司的歷史、現在和未來的一些戰略計劃，公司主要供應商、主要客戶等關聯方的一些往來情況，這樣便于獨立董事了解公司所處的內外部環境和公司所處的行業地位，有助于獨立董事增強其行權結果的準確性。

3、了解人的因素。法律賦予獨立董事的特殊身份決定了獨立董事需要了解公司董事會成員及公司高層管理人員的具體情況，通過了解這些人員的背景及個性有助于其在行權時判斷的準確性，特別是對了解關聯交易的公平性、公正性有重要作用。

（四）建立合理的獨立董事獎勵與約束機制。從形式來看，激勵和約束獨立董事的方式主要有法律保證、聲譽保證和經濟激勵三種。法律保證側重于約束，經濟激勵側重于激勵，而聲譽保證則是激勵與約束并重。聲譽激勵通常被認為是對獨立董事獲得較低的固定報酬并保持獨立性的一種很有效的手段。

1、設計合理的薪酬機制。關于獨立董事薪酬標準問題，我國尚無明確規定。我國獨立董事報酬的形式單一，造成激勵機制缺乏活力，不能有效地激發獨立董事的工作積極性。因此，我國應當借鑒國外做法，將獨立董事的薪酬分為兩部分，即定期發放的工作津貼與延期支付的期權報酬，如養老金、保險金等，同時建議重新修改相關規定，在年度報告中，如能證明獨立董事為公司發展做出貢獻的，可以由股東大會決議，給予獨立董事更多的報酬激勵，或者通過設立獨立董事基金對其進行激勵。

當然，薪酬標準的制定必須有一個合理的參考依據，而選擇參考依據的判斷標準應該是“公平”，即所得報酬與所負責任是否“匹配”。既要保證獨立董事群體之間的公平，薪酬差距不應過大；也要考慮上市公司彼此間的公平，薪酬標準不能“一刀切”，應兼顧各公司的具體狀況。只有這樣，才能切實有效地保證獨立董事薪酬的合理性，避免因薪酬支付太低而削弱其“積極性”，或因支付過高而影響其“獨立性”。

2、設計合理的約束機制。獨立董事作為代理人，與其他董事和公司管理層一樣，都存在著利用自己手中的權力以權謀私，或者消極怠工，不盡職責的可能性。為了保證獨立董事能夠獨立、努力地履行職責，必須建立科學化、制度化的約束機制。包括法律義務與責任機制、聲譽機制等。但獨立董事的約束機制最主要體現在確定其法定義務和法律責任方面。

這樣的監督與約束，主要解決三個問題，即防止獨立董事與大股東或大股東董事合謀或結成利益共同體，防止獨立董事代理的道德風險和利用職權謀私行為，減少獨立董事決策失誤。為此，一方面要禁止獨立董事接受大股東和大股東董事給其帶來的任何利益；另一方面又要建立獨立董事連帶責任制度。對獨立董事參與贊成的失誤決策要對公司負一定比例的賠償責任。

三、結語

獨立董事制度自身的確存在著這樣或那樣的缺陷，但其仍然不失為一個改善公司治理結構的有效方法，對于目前獨立董事在我國的客觀存在，我們不能簡單否定或肯定。當然，無論設計多么完善，我們都不能苛求獨立董事制度在任何情況下都能發揮作用，解決現已存在的和將來可能出現的所有問題。我們相信，通過上市公司深入的改革和理論學界對體制機制的不斷創新，獨立董事制度將能在完善公司治理結構、提高公司的決策科學化水平、保護中小股東利益、建立現代企業制度方面發揮積極的重要作用。

（作者單位：廣東海洋大學寸金學院）

[1]陳華，姜曉華.獨立董事制度的中國式困境[J].上海投資，2007.4.

[2]周亦群.淺議如何完善我國獨立董事制度[J].商場現代化，2008.1.

[3]傅建英.獨立董事制度淺析[J].法制與經濟，2008.1.

[4]劉春瀟.我國獨立董事制度的不足及完善[J].當代經濟，2007.4.

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