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偵查謀略之運用及其底限

2011-12-29 00:00:00萬毅
中國檢察官·司法務實 2011年9期


  所謂偵查謀略,實質就是偵查機關為求查明案情、查獲證據而對法定偵查措施的一種策略性、靈活性運用。從司法實踐中的情況來看,偵查謀略具有以下兩個顯著特征:一是形式上的合法性。二是智謀性和策略性。偵查謀略具有的打“擦邊球”特性及其所導致的“雙刃劍”效應,帶來了法理上關于偵查謀略合法性、合理性的諸多爭議。從法理上講,一方面,偵查謀略在司法實務中的產生和運用,有其必然性和必要性,因此。應當適度“容忍”偵查機關的“擦邊球”戰術,但另一方面,也應當為偵查機關運用偵查謀略設置必要的底限,以確保偵查謀略的正當和妥當運用。在實踐操作中,對偵查謀略的底限控制應當注意把握以下原則。第一,不得有礙法秩序之形成。這就要求作為謀略之手段、方式與方法等,皆不得公然違背現行法規范,不得以違法的方式來實施偵查謀略。從比較法的角度看。偵查人員以違法犯罪行為來實施偵查謀略,惟有在兩種情形下方為合法:一是法律有明確授權。二是經上級偵查首長或司法官同意并授權。第二,不得產生過高的道德成本。這包括不得任意擴大適用范圍,不得使社會“受到良心上的沖擊”,例如不得違背宗教倫理、職業倫理以及家庭人倫取證,不得有損那些具有社會公信力的基本制度面。第三。不得妨礙嫌疑人或證人意志的自愿性和真實

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