我國建立污點(diǎn)證人制度的初步設(shè)想

【摘要】污點(diǎn)證人主要適用于隱蔽性高、有組織犯罪等嚴(yán)重危害國家安全的案件。在我國，雖然法律沒有賦予其合法性，但在司法實(shí)踐中污點(diǎn)證人制度其實(shí)已被廣泛運(yùn)用。我國具有建立污點(diǎn)證人制度的理論基礎(chǔ)，在明確其證人性及不能強(qiáng)迫自證其罪的權(quán)利的前提下，才能從適用范圍、適用對(duì)象、適用條件、程序啟動(dòng)和對(duì)其保護(hù)等方面進(jìn)行制度建構(gòu)的探討。

【關(guān)鍵詞】污點(diǎn)證人 理論基礎(chǔ) 建構(gòu)

在我國于2003年12月10日簽署的《聯(lián)合國反腐敗公約》中，污點(diǎn)證人是指參與犯罪活動(dòng)的人，為減輕或免除自己的刑事責(zé)任，與國家追訴機(jī)關(guān)合作，作為控方證人指證其他犯罪人犯罪事實(shí)的人。在我國，污點(diǎn)證人制度雖然在立法上未被正式確立，然而在實(shí)踐中該項(xiàng)制度卻早已有之，然而在理論界，污點(diǎn)證人制度卻未曾被予以專門性、系統(tǒng)性地研究。

一、我國建立污點(diǎn)證人制度的理論基礎(chǔ)

1.實(shí)體法基礎(chǔ)。我國的坦白、立功制度為污點(diǎn)證人制度的建立奠定了實(shí)體法基礎(chǔ)，如《刑法》第68 條第1 款規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索的，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或減輕處罰。”《刑法》第390 條第2 款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”。這意味著污點(diǎn)證人制度在我國的實(shí)施是有其可行性的。

2.程序法基礎(chǔ)。《刑事訴訟法》第142條第二款規(guī)定的酌定不起訴的處理方式表明檢察機(jī)關(guān)在一定范圍內(nèi)事?lián)碛衅鹪V與否的決定權(quán)的。這種酌定不起訴的方式為污點(diǎn)證人制度特別是實(shí)行罪行豁免式的污點(diǎn)證人制度提供了程序上實(shí)施的可能性。

3.國際法基礎(chǔ)。我國政府于2003年12月10日簽署的《聯(lián)合國反腐敗公約》，該《公約》第37條規(guī)定，“各締約國均應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施，鼓勵(lì)參與或者曾經(jīng)參與實(shí)施根據(jù)本公約確立的犯罪的人提供有助于主管機(jī)關(guān)偵查和取證的信息，并為主管機(jī)關(guān)提供可能有助于剝奪罪犯的犯罪所得并追回這種所得的實(shí)際具體幫助”。“對(duì)于在根據(jù)本公約確立的任何犯罪的偵查或者起訴中提供實(shí)質(zhì)性配合的被告人，各締約國均應(yīng)當(dāng)考慮就適當(dāng)情況下減輕處罰的可能性作出規(guī)定”。該公約清晰地表明了污點(diǎn)證人制度在成員國的建立是應(yīng)當(dāng)予以支持和鼓勵(lì)的。

二、污點(diǎn)證人制度在我國建構(gòu)的設(shè)想

首先，必須對(duì)污點(diǎn)證人的身份進(jìn)行明確。特定的犯罪嫌疑人在有關(guān)機(jī)關(guān)簽發(fā)了作證豁免令之后即由犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)化為了控方證人，因此不應(yīng)再將其定位為犯罪嫌疑人，而應(yīng)該是證人。其次，需賦予污點(diǎn)證人不自證其罪的權(quán)利。我國雖不承認(rèn)被告人享有沉默權(quán)，但，我國參與簽署的聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條第3款明確規(guī)定，公民有權(quán)不被強(qiáng)迫作不利于他自己的證言或被強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪。在明確了以上兩點(diǎn)后，我們才可進(jìn)一步探討污點(diǎn)證人的構(gòu)建問題。

1.適用范圍。污點(diǎn)證人制度適用的同時(shí)意味著國家放棄了部分刑罰權(quán)，因此在適用該項(xiàng)制度時(shí)應(yīng)秉著有限適用和嚴(yán)格審批的原則予以適用。目前可以在《聯(lián)合國反腐敗公約》的框架下，將適用范圍限于有組織犯罪、隱蔽性的犯罪。

2.適用對(duì)象。污點(diǎn)證人制度的目的是查清犯罪事實(shí)，打擊重要犯罪，若是將主犯作為適用對(duì)象則污點(diǎn)證人制度也無其存在的必要性，社會(huì)亦會(huì)陷入一片混亂當(dāng)中。因此，宜將該項(xiàng)制度適用于在犯罪中起次要作用的犯罪參與人。同時(shí)，隨著司法狀況的不斷改善還可借鑒香港的《有組織犯罪法》中的區(qū)別對(duì)待原則，將一般污點(diǎn)證人與臥底證人這兩類不同的污點(diǎn)證人予以區(qū)別處罰。

3.豁免模式的選擇。若有罪之人不僅沒有受到任何的懲罰而且是檢察機(jī)關(guān)主動(dòng)放棄對(duì)他的指控，就目前我國的法治狀況來說，難免會(huì)讓人們對(duì)法律失去信任，司法部門的公信力也將受到挑戰(zhàn)。因此筆者認(rèn)為一般情況下還是不宜采用罪行豁免的。至于說若采用證據(jù)使用豁免會(huì)影響證言的質(zhì)量問題，正如何家弘先生在其著述中所說的：我們覺得毋庸諱言，因?yàn)閷?duì)證人作偽證還可以通過交叉詢問來追究偽證罪等其他途徑來控制。綜上，筆者認(rèn)為應(yīng)該以證據(jù)使用豁免為主，罪行使用豁免為輔。

4.程序的啟動(dòng)。關(guān)于污點(diǎn)證人作證豁免制度的啟動(dòng)程序理論界主要存在著兩種不同的觀點(diǎn)。一種認(rèn)為應(yīng)將該項(xiàng)制度納入我國現(xiàn)行的酌定不起訴的范圍當(dāng)中；一種認(rèn)為應(yīng)在保持現(xiàn)行不起訴制度不變的情況下建立人民法院控制下的作證豁免制度，法院擁有最終的批準(zhǔn)權(quán)。

第二種觀點(diǎn)有其明顯的優(yōu)勢(shì)所在，但是，在我國既定的司法狀況之下，要法院去批準(zhǔn)檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)簽發(fā)的豁免令不太具有可操作性，因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)是我國法律的監(jiān)督機(jī)關(guān)，對(duì)法院處理的案件享有抗訴的權(quán)力。筆者認(rèn)為在適用罪行豁免時(shí)可采用向上報(bào)批的程序，即由上一級(jí)檢察院批準(zhǔn)下一級(jí)檢察院報(bào)批的豁免申請(qǐng)。我國檢察系統(tǒng)實(shí)行的是上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下級(jí)的體制，向上報(bào)批的程序符合檢察系統(tǒng)的運(yùn)作機(jī)制。

5.對(duì)污點(diǎn)證人的保護(hù)。污點(diǎn)證人處在弱勢(shì)的地位，容易受到檢控機(jī)關(guān)的侵害，檢控機(jī)關(guān)的代表的是國家強(qiáng)制力。因此對(duì)污點(diǎn)證人的保護(hù)需要一種發(fā)達(dá)、公正的審判程序，審判機(jī)關(guān)要有能力對(duì)審前的偵查與控訴行為進(jìn)行有效的控制。同時(shí)建立完善的法律援助制度也是污點(diǎn)證人制度的應(yīng)有之意。污點(diǎn)證人具有易遭受打擊報(bào)復(fù)的特征，因此對(duì)其人身安全的保護(hù)應(yīng)在對(duì)一般證人保護(hù)之基礎(chǔ)上更進(jìn)一步，而我國的證人制度可以說是相當(dāng)不完善的。但是“沒有一種法律制度有正當(dāng)?shù)睦碛赡軓?qiáng)迫證人作證，而在發(fā)現(xiàn)證人作證受到侵害時(shí)又拒絕予以救濟(jì)。采用一切可行的手段來保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則，整個(gè)法律訴訟就會(huì)一錢不值” 。對(duì)污點(diǎn)證人的人身安全的保護(hù)可采用身份保密措施（以代號(hào)為之，不得記載證人之年紀(jì)、住居所、身份證統(tǒng)一編號(hào)或護(hù)照號(hào)碼及其他足以識(shí)別其身份之資料）、特殊作證方式（借助高科技，通過網(wǎng)絡(luò)視頻作證）、對(duì)打擊報(bào)復(fù)污點(diǎn)證人的人員進(jìn)行追究等方式。

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作者簡介：余晉（1988-），女，四川成都人，四川大學(xué)法學(xué)院，研究方向：法學(xué)。