維權咨詢

編輯同志：

不久前，我駕駛的汽車與莫某駕駛的小轎車發(fā)生碰撞，雙方人員只是受了點擦傷，但我的車車頭嚴重變形。保險公司的定損價格為1.2萬元，而實際修車費花了2萬元。由于交警認定莫某負全責，我就要求他按實際修車費賠償，而莫某認為他只能按保險公司定損的標準賠。請問，保險公司的定損結論是賠償的唯一依據嗎?

讀者賀國忠

賀國忠讀者：

目前，保險公司負責定損已成為行業(yè)慣例，但從法律上講，保險公司并不是由國家有關主管部門認定的、有合法資質的定損單位。車輛定損，應當由具有資產評估資質的第三方承擔，包括價格事務所和一些專業(yè)公司。一方面，保險公司作為受損車輛的理賠責任方，既評估車輛損失又進行賠償，其公正性依據不足。另一方面，保險公司的定損，只能是為確定理賠數額而提出的一個參考性數據，保險公司把預估損失的價格作為受損車輛恢復原狀的費用，其準確性依據不足。因此，對于實際修理費超出保險公司定損標準的，如果肇事方和保險公司拒賠，最有效的辦法就是直接向法院起訴。只要所花的實際修理費是車輛恢復原狀之必須的，法院都會依法判決肇事方及保險公司賠償的。綜上所述，車損的賠償依據包括：一是以事主認可的保險公司所作的定損結論為準，二是以具有評估資質的單位確定的實際損失價格為準，三是以法院依法判決的損失價格為準。

安徽警官職業(yè)學院律師潘家永

編輯同志：

上個月的一個傍晚，我飯后散步，剛走出小區(qū)，正趕上一輛停在人行路上的轎車向下倒車。因為天黑，路燈尚未點亮。我根本就不知道那車在開動，我的大腿根部被車觸碰一下。司機發(fā)現我后立馬停下來，連忙向我道歉，還問我傷情如何。我一看是同小區(qū)的人，見面挺熟，自己也沒什么感覺，就讓他走了。可當天夜里，胯骨出奇地疼痛，第二天上午去醫(yī)院檢查確診為胯骨骨折，共花去醫(yī)療費7800余元。我找到車主要求賠償損失，可他一聽近8000元的費用，立馬就說：《道路交通事故處理辦法》有明確的規(guī)定，當時未報案的，交通事故責任無法認定的，雙方各負50％的責任，只支付我一半的費用。可我當時是正常走路，并沒有什么過錯，是他倒車不加注意才撞了我，他應該負全責。請問，我該怎么辦?

讀者王郎

王郎讀者：

他的說法無法律根據。《道路交通事故處理辦法》早已于2004年5月1日被廢除，已經失效。

你們可以采取下列3種辦法：

一是雙方協商解決，實事求是地自我認定各自的責任并達成賠償協議。

二是事后報案，請求公安機關交通管理部門處理。依據《道路交通事故處理程序規(guī)定》第十二條規(guī)定：當事人未在道路交通事故現場報警，事后請求公安機關交通管理部門處理的，公安機關交通管理部門應當按照本規(guī)定第十條的規(guī)定予以記錄，并在三日內作出是否受理的決定。經核查道路交通事故事實存在的，公安機關交通管理部門應當受理，并告知當事人。如果當事人對道路交通事故認定有異議的，可以自道路交通事故認定書送達之日起三日內，向上一級公安機關交通管理部門提出書面復核申請。

如果確因時過境遷，查不清責任的，辦案機關可根據《道路交通事故處理程序規(guī)定》第五十條規(guī)定：道路交通事故成因無法查清的，公安機關交通管理部門應當出具道路交通事故證明，載明道路交通事故發(fā)生的時間、地點、當事人情況及調查得到的事實，分別送達當事人。

三是根據公安機關的責任認定書接受調解，如調解不成可向人民法院提起訴訟。

錦州市人民檢察院檢察官楊學友

編輯同志：

一個月前，身在外地的我給經銷商劉某發(fā)過一條短信，要求其在45天內，按5.8.G／斤的價格，向我供應10噸彩椒，劉某回復同意。但要我付1萬元定金。我當即派人送去了定金，劉某也出具了收據。而今，由于該種農產品價格幾乎翻了一番，經我多次要求，劉某只同意退回1萬元定金，就是不愿意履行合同，理由是短信約定沒有彼此簽名蓋章，不比白紙黑字，不屬于合同范圍，其想履行就履行，不想履行就不履行，我管不了。請問：劉某的觀點對嗎?

讀者 陳蕾

陳蕾讀者：

劉某的觀點是錯誤的，其必須按約定履行。

一方面，手機短信合同也是法定的書面合同形式。《合同法》第十條、第十一條分別規(guī)定“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”、“書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。”這里的數據電文，包含通訊網絡在內的網絡條件下，當事人之間為了實現一定目的，通過電子郵件和電子數據交換所明確相互權利義務關系的協議。其中當然包括手機短信，即法律允許當事人之間通過手機短信的方式簽訂合同。另一方面，本案手機短信具備合同的生效要件。你通過手機短信要求劉某在45天內，按5.8元／公斤的價格供應10噸彩椒，是一種要約，劉某回復同意當屬承諾；其要你付1萬元定金則系反要約，而你派人送去了定金，是對其反要約的承諾。至此，雙方之間已經完成了從要約到承諾的明確意思表示，彼此的合意形成、明確了各自的權利、義務，合同即告成立。再一方面，劉某應當履行合同。因為《合同法》第六十條、第一百零七條分別規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”、“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”如果劉某固執(zhí)己見，則可按該法第一百一十五條之規(guī)定處理：“當事人可以依照(《擔保溜》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”即劉某必須返還你2萬元定金。

江西省興國縣人民法院法官顏梅生

編輯同志：

我于2010年初，從他人手中購買了一套新房，前期付款40萬元。雙方約定待房產證發(fā)下來以后辦理過戶手續(xù)，同時補齊余款，合同簽字后我裝修入住。今年4月份，該房產證發(fā)下來后，我們雙方到房地產交易中心辦理過戶手續(xù)時被告知，根據天津市商品房調控政策規(guī)定，我不能再購買第三套住房，因此無法過戶。請問我能否退房?如能退房我的裝修費用怎么辦?

讀者 孫力

孫力讀者：

你和對方簽訂的房屋買賣合同是合法有效的，之所以不能過戶是因為國家有關政策發(fā)生變化。這種情況屬于合同履行過程中的情事變更。最高人民法院《關于適用(中華人民共和國合同法)若干問題的解釋》(二)第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對一方當事人明顯不公平或不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或解除的，人民法院應當根據公平原則并結合案件的實際情況確定是否變更或解除。”據此，你可與對方解除合同，請求返還購房款，且不承擔違約責任。

關于裝修問題，根據最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》第八十六條規(guī)定，你們雙方可協商解決，協商不成的，能夠拆除的拆除，不能拆除的折價歸房產所有人。

天津市公安局大港分局預審支隊警官張景如

編輯同志：

我是小學四年級的學生，我父母經常爭吵甚至動粗，每一次我都很傷心，希望他們早點離婚。最近，他們商量離婚時，爭著搶著要我交出壓歲錢的存折。他們都跟我講，這錢是親戚朋友看著他們的面子給的，人家給我壓歲錢時，他們也給了人家孩子壓歲錢，是互相交換得來的，雖然存折上是我的名字，但錢屬于他們，他們要一人分得一半。但我想，我存在銀行的這些壓歲錢是我從小積存起來的，總共有4萬多元。請問：父母離婚，孩子的壓歲錢歸誰?

讀者柴濤

柴濤讀者：

根據法律規(guī)定，你的壓歲錢屬于你自己，你父母是不能將壓歲錢當作夫妻財產來分掉的。

有好吃的好玩的，還能拿到壓歲錢，過年最高興的莫過于孩子。現實生活中，長輩給晚輩壓歲錢的習俗由來已久，《合同法》第一百八十五條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”從這一規(guī)定可以看出，壓歲錢是長輩對孩子的一種贈與，只要受贈的孩子表示接受便宣告成立。因此，你接受了親戚朋友的壓歲錢并以你的名字實名存在銀行，當然就應當屬于你。

《民法通則》第十二條規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。隨著經濟的發(fā)展，生活水平的提高，壓歲錢的數量也越來越多，對于一般家庭的孩子來說，大額的壓歲錢由父母作為保管人代管，才能更好地保護未成年人的權益，也更能讓未成年人學會保管、使用壓歲錢。之所以你的父母爭要你的壓歲錢，是因為你還是四年級學生，年齡在10歲左右，屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人，你父母便以為小孩子的壓歲錢是他們的夫妻共同財產。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行(民法通則>若干問題意見》第6條規(guī)定：無民事行為能力人、限制行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制行為能力為由，主張以上行為無效。所以，雖然你是未成年人，但你父母也不能主張長輩贈與你的壓歲錢的行為無效，將你存在銀行的壓歲錢當成其財產一人一半予以分割。你可以將上述法律規(guī)定講給父母聽。同時，也希望你安心學習，妥善保管，將這些大額壓歲錢用在學習上和增長本領上。

江蘇省東臺市人民法院法官單國友

編輯同志：

我與前夫沈某因感情不和于5年前協議離婚，離婚協議約定當時不滿4歲的女兒隨我共同生活，沈某每年給付撫養(yǎng)費1500~。近兩年物價上漲厲害，孩子的生活費和教育費支出大幅增加，我的收入已無法滿足孩子生活學習需要，我多次向沈某提出增加孩子撫養(yǎng)費的要求，但沈某總是以離婚協議清楚約定為由而拒絕。請問，孩子開銷增大。我可以要求前夫增加撫養(yǎng)費嗎?

讀者孫燕

孫燕讀者：

父母與子女間的關系，不因父母的離婚而消除，離婚后父母雙方對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權利和義務。離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。

你和沈某作為具有完全民事行為能力的主體，自愿簽訂的離婚協議書，符合國家法律法規(guī)及各項政策的規(guī)定，且是雙方真實意思的表示，協議合法有效，雙方應嚴格履行。但是離婚時所約定的子女撫養(yǎng)費數額，是根據當時子女的實際需要、父母雙方的負擔能力以及當地的實際生活水平來確定的。隨著社會經濟的不斷發(fā)展，消費水平日益提高，可能使得在離婚時所確定的撫養(yǎng)費數額難以滿足子女現在的生活需要。為了保障子女正常生活學習所必要的費用，我國《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“關于子女生活費和教育費的協議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。”關于增加撫養(yǎng)費，《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第18條規(guī)定：“子女要求增加撫育費有下列情形之一，父或母有給付能力的，應予支持。(1)原定撫育費數額不足以維持當地實際生活水平的；(2)因子女患病、上學，實際需要已超過原定數額的；(3)有其他正當理由應當增加的。”

法律允許在特定情況下對子女的撫養(yǎng)費作出重新的調整，沈某以協議約定為借口拒絕增加撫養(yǎng)費無法律依據，你可以要求沈某增加孩子的撫養(yǎng)費。如果沈某有負擔能力而堅決不增加撫養(yǎng)費，你作為孩子的監(jiān)護人是其法定代理人，可代孩子向人民法院提起變更撫養(yǎng)費的訴訟請求。

江蘇省東臺市臺南律師事務所律師王益華

編輯同志：

李某的身份證、房產證曾遺失。朱某拾得后，找到其在房地產交易中心工作的朋友利用職務之便“幫忙將房屋出售”，其友明知無權辦理，而發(fā)布售房信息，將房屋賣給不知情的我并辦理了產權變更。李某發(fā)現房屋被盜賣后，經申請，房地產交易中心撤銷了變更登記，房屋仍歸李某所有。可朱某攜帶50萬元房款潛逃，至今已半年毫無音信，我自然無法挽回損失。請問：我能否要求房地產交易中心賠償?

讀者郭婷

郭婷讀者：

房地產交易中心應當賠償損失。

行政機關及其工作人員違法行使職權及其相應賠償責任，都已被納入《國家賠償法》的調整范疇，登記機構錯誤登記的賠償責任，也適用《國家賠償法》的規(guī)定。《國家賠償法》第二條規(guī)定：“國家機關和國家機關工作人員違法行使職權，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權益的情形造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償的權利。”《物權法》第二十一條第二款同樣指出：“因登記錯誤，給他人造成損害的，登記機構應當承擔賠償責任。登記機構賠償后，可以向造成登記錯誤的人追償。”本案中，房地產交易中心已經具備承擔國家賠償責任的構成要件：首先，你的損失確實存在。即李某已經潛逃并下落不明，你已無法追回房款。其次，房地產交易中心的行為違法。即其工作人員明知朱某無權售房，卻為了朋友利用職務之便，發(fā)布售房信息并辦理產權變更。屬故意違反《物權法》第十二條所確定的登記機構職責：“(一)查驗申請人提供的權屬證明和其他必要材料；(二)就有關登記事項詢問申請人；(三)如實、及時登記有關事項；(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責。”再次，房地產交易中心的行政違法行為與你的損害之間存在因果關系。朱某以非法占有為目的，虛構事實，是造成你財產損失的主要原因，也是直接責任人，但房地產交易中心工作人員與朱某惡意串通，客觀上也為房屋被盜賣提供了便利，屬次要原因。在多因一果的情況下，必須根據行政違法行為在損害結果中的原因力比例，來確定行政機關賠償責任的大小。就本案而言，房地產交易中心應承擔20％為宜，即向你賠償10萬元左右。當然，房地產交易中心在承擔賠付責任后，可依法向朱某追償，也可以向負有直接責任的工作人員追索。

江西省興國縣人民法院法官方網

編輯同志：

6年前，我的丈夫李某在一次沉船事故中失蹤，我?guī)е暧椎暮⒆樱钍掷щy。后來我向法院提出了宣告李某死亡的申請，法院經公告后仍無消息，于是作出了對李某宣告死亡的判決。后經人介紹，我又與王某登記結婚。可是，去年李某突然又回來了，并要求我與他恢復夫妻關系，請問，我該怎么辦?

讀者

劉英

劉英讀者：

我國現行的《民法通則》規(guī)定，下落不明滿四年的；因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡。

人民法院在受理了你的申請后，經過為期一年的公告尋找李某的下落，在確認李某無生存消息的事實后，作出對李某死亡的宣告，是符合法律規(guī)定的。法院宣告失蹤人死亡后，即產生公民的實際死亡的法律后果。因此，你在法院作出對李某死亡的判決后，有權繼承李某的財產，有權與他人再婚。

但是，由于宣告死亡畢竟只是對失蹤公民的一種死亡推定，它并不等于宣告死亡的公民在事實上真的死亡。這就有可能發(fā)生被宣告死亡人在事實上仍然生存并重新出現的情況。我國《民法通則》第二十四條明確規(guī)定：“被宣告死亡的人重新出現或者他沒有死亡，經本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。”第二十五條又規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。”

由此可見，被宣告死亡的李某突然返回后，應當按照《民法通則》的上述規(guī)定處理。但李某不能強行要求你再與他恢復夫妻關系。因為你現在與王某的婚姻關系是合法的，受到法律的保護。

寧夏銀川市律師協會律師李文成

(責編：米諾)