股東資格取得問題研究

摘 要：我國法律對與繳納出資與股東資格取得之間的關系并無明確規(guī)定。從促進經濟角度對我國股東資格取得中所存在的問題進行分析，同時闡明了完善股東資格取得問題的基本要求，通過聯(lián)系立法實際對股東資格的取得中的幾個問題進行初步研究。

關鍵詞：疵瑕出資；隱名股東；顯名股東

中圖分類號：G633.26 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4117（2011）09-0139-02

所謂股東資格就是指投資人所取得和行使股東權利并承擔股東義務的基礎。公司股東資格取得制度在司法實踐中存在頗多爭議。我國現行《公司法》對這些問題并無十分明確的規(guī)定。下文擬對股東資格的取得中的幾個問題進行初步研究。

一、疵瑕出資與公司股東資格的取得

我國法律對與繳納出資與股東資格取得之間的關系并無明確規(guī)定。大多學者認為若想要取得股東資格則必須向公司(設立中公司)實際出資。若堅持“股東資格出資取得”的原則，在股東未出資、抽逃出資的情形下，則一律否定股東資格。筆者認為，以上說法的基礎建立在股東資格的原始取得情況下，不能包含股東資格因繼承、合并、贈與等原因無償繼受取得的情況，也沒考慮到不同階段（如公司成立時和成立后）、不同的公司形態(tài)（有限責任公司、股份公司）下股東資格取得的特殊性。對瑕疵出資者股東資格是否取得可以從法律規(guī)定中探知些許。

第一，對于未足額出資和抽逃出資的行為我國新公司法規(guī)定了相應的出資違約責任。因此只要公司章程或者股東名冊記載在案的股東不論其是否實際已出資還是出資是否足額均應承認其股東地位。未依章程規(guī)定出資的股東應當對已足額繳納出資的股東承擔違約責任。

第二，在出資瑕疵的情形下，最高法院主張承認企業(yè)的法人資格，當然也就不存在否定股東資格的問題。

二、隱名股東的股東資格的取得

股東分為隱名股東和顯名股東。隱名股是實際投資人在公司章程以及工商登記等形式上以其他人名義持有的一種股份或股權。隱名投資從是否規(guī)避法律角度劃分有兩種：

1、規(guī)避法律型。我國相關法規(guī)對公司的投資領域，投資主體以及投資比例等方面做了一些限制，有些投資者為了規(guī)避這些限制，采取隱名方式投資；還有的是為了規(guī)避刑法賄賂犯罪的規(guī)定。

2、普通隱名投資。有的投資者出于不愿公開自身經濟狀況原因而采取的隱名投資方式，有的是因為股權轉讓，贈與等暫不辦理股權過戶等。對于隱名出資的情形，能否授予股東資格？如果能夠，又該如何授予，是授予名義投資人股東資格，還是實際投資人股東資格？對此，學界有兩種觀點：肯定說認為，應認定隱名股東的股東資格。也即不管出資行為是誰，而事實上的出資行為者都應成為權利義務的主體，也就是把實際出資人視為公司股東。否定說認為，隱名股東不具備股東身份，應將名義上的出資人視為公司股東。公司法上的行為是集團性行為，強調法和法律關系的穩(wěn)定性。如果實際股東可以否定名義股東所做的法律關系的效力，那就造成公司法關系處于變動不居之中，也會把交易相對人放在一個極其不安全的位置。筆者認為，認定隱名股東的股東資格應從以下幾個方面考慮：

第一，在隱名投資規(guī)避強行法的時候，應當遵循制裁規(guī)避行為的法律原則，使當事人的不法意圖無法得逞，對當事人的股東資格不予認定。如果已經將股權轉讓給善意第三人，則應當沒收違法所得。

第二，隱名股東與名義股東之間的關系及股權如何確認。隱名股東與名義股東之間的關系多種多樣，包括轉讓、贈與、信托等。可是總體來講，兩者互相之間多是用契約來約束互相間的權利義務關系。發(fā)生股權爭議時，應當根據民法基本精神公平平等自主自愿作出認定。當顯名、隱名股東發(fā)生糾紛時，應按照雙方關于隱名與顯名身份的約定或者是否隱名股東實際行使股東權利來認定股東資格。如果雙方沒有就實際出資人是否是股東或者承擔投資風險達成協(xié)議，而實際出資人也沒有享受實際權力、參加公司經營決策，就應該按照債務處理，而不是認定為隱名投資關系。但是，若雙方就實際出資人作為股東或者承擔投資風險達成一致，并且他也以股東身份實際行使股東權利和參與公司經營管理的，應確認隱名股東的股東資格。

三、公司章程登記與股東資格的取得

第一，原始股東情況下。根據我國新《公司法》的規(guī)定，股東共同制定有限責任公司章程，股份有限公司章程由全體發(fā)起人制訂，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過。并且有限責任公司章程應當載明股東的姓名或名稱，股份有限公司章程須載明發(fā)起人的姓名或名稱。根據上述公司章程的涵義及相關的法律規(guī)定，無論是有限責任公司，還是股份有限公司，發(fā)起人的姓名或名稱必須記載于公司章程，并且發(fā)起人本身還應在公司章程上簽字，所以，對于發(fā)起人股東的資格應以公司章程載明為準。

第二，繼受股東情況下。有限責任公司章程必須要記載事項是股東的姓名或者名稱，否則會因為缺少記載的內容而不能引起法律上的效力。在股權流轉時，股東名稱和公司章程也需要及時發(fā)生更改，根據實際交易情況更新股東姓名或名稱。

因此，如果有限責任公司股東姓名或名稱未記載于公司章程，將難以產生取得公司股東資格的法律后果。股份有限公司章程的記載并非其成為股東的必要形式。股份有記名股和無記名股之分，對無記名股份的持有人自無彰顯其姓名或名稱的必要，而對于記名股份的持有人，又無在章程上記載其姓名或名稱的法律要求，因此章程記載與否，對股份有限公司非發(fā)起人股東資格而言，并無法律意義，如果記載，充其量也只能視為任意記載事項；如未記載，也不會產生除去股東資格的效果。

四、股東名冊記載與股東資格的取得

股東名冊是由公司按照法律規(guī)定配置，記載股東資格和股票信息的法定冊薄。我國新《公司法》規(guī)定：有限責任公司股東依法轉讓股權的，應修改股東名冊中有關股東及其出資額的記載。股份有限公司記名股票的轉讓，轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。但是，我國現行立法對股東名冊效力未作規(guī)定。

筆者認為，在我國股東名冊具有證明記名股東股東資格的充分的表面證據功能和對抗公司功能，亦是記名股東據以對抗公司、行使股東權的依據。上述股東名冊的變更登記行為對公司而言，筆者認為應系公司的法定義務；對受讓人而言，要求公司對其股東姓名或名稱等同事項進行變更登記是其權利；若公司拒不履行股東姓名或名稱等事項的變更登記行為，受讓人有權提起以公司侵害其股東資格享有權的民事訴訟，要求公司停止侵害，履行登記行為。

但現實中仍然存在問題，很多公司根本未置備股東名冊，但是公司章程，公司注冊材料、財務帳冊等都能反映真正的權利人，所以，沒有股東名冊并不是否定股東資格的依據，應當承認股東名冊具有法律上的推定力，即若有限責任公司有股東名冊，該名冊就應當作為認定股東身份的依據并根據名冊記載行使股東權利。但是，若有足夠證據證明股東名冊記載不準確，就需要根據是否具備股東的實質特征來認定股東資格。

作者單位：河北經貿大學法學院

作者簡介：姜艷艷（1986— ）女，河北人，法律碩士，研究方向：民商法。

參考文獻：

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