關聯(lián)性交易與掏空

摘 要：“掏空”是我國證券市場發(fā)展中存在的一個嚴重的公司內部治理問題，它是指控股股東運用權利侵害中小股東的權益。“掏空”行為的很重要的一部分是通過關聯(lián)性交易進行的。本文指出了掏空的常見途徑，并重點結合關聯(lián)性交易列舉了控股股東通過關聯(lián)性交易進行掏空，侵占上市公司利益的方法。之后結合統(tǒng)計數據，指出發(fā)生關聯(lián)交易最多的上市公司類型、行業(yè)、地區(qū)和主要的交易類型。接下來文章提出了追回大股東占款的幾種方法和幾種預防控股股東侵占，保護中小股東利益的方法。

關鍵詞：掏空；關聯(lián)性交易；利益侵占

中圖分類號：F014.36 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4117（2011）10-0174-02

當前，我國的資本市場正處在勢不可擋的發(fā)展壯大之中，企業(yè)制度、公司制改革、金融體制都取得了重大發(fā)展。然而，由于各種原因，我國企業(yè)制度的發(fā)展并不令人十分滿意。放眼全球，各國公司的發(fā)展生存面臨著多種問題。機構投資者的興起，公司經理層的待遇問題，兼并浪潮，內部控制結構等問題的出現使得公司治理成為一個被廣泛關注的問題。其中，大股東與其他公司成員的利益沖突問題因其對公司健康發(fā)展的重要影響而成為近年來熱議的一個話題。沖突的一個重要方面就是“利益侵占”。與西方的管理層侵占股東利益不同，在中國較普遍的問題是大股東侵占中小股東利益，人們稱之為“掏空”。

“掏空”就是指大股東侵占中小股東的利益，將財產和利潤轉移出去的行為。關于掏空的原因，可分為內外兩個方面。從內部原因看，掏空是大股東對其“控股權成本的彌補”。La Porta，Claessem等（1999）指出，許多上市公司的控股股東通過金字塔結構、交叉持股與互為董事等方式達到控制公司的目的，造成股東的控制權超過其現金流索償權的現象。因此，控股股東就會有強烈的動機去追求自身效用最大化而侵占小股東利益。由于控股股東的利益與外部小股東的利益多數情況下不一致，而控股股東較之中小股東有決策權，使控股股東“掏空”成為可能。而外部原因則可認為是公司治理失敗，沒有完善、合理的公司治理結構。掏空的途徑通常有：一是占用資金。有些是直接占用，反映在會計上就是控股股東在公司有大量應收賬款、其他應收款；有的是間接占用，常見的是使上市公司為控股股東或其所控制的企業(yè)提供擔保，這也可以看成是一種關聯(lián)交易。二是關聯(lián)性交易，包括資產購銷和產品購銷。三是高派現，是指公司在完成首次公開發(fā)行和配股后，就立即分發(fā)高額現金股利。通過關聯(lián)性交易進行“掏空”是本文討論的中心。

關聯(lián)交易是公司商業(yè)活動的重要方面，然而由于人為操縱，關聯(lián)交易也有了“好壞”之分：一種被稱為輸入利益性關聯(lián)交易。“輸入利益性關聯(lián)交易指關聯(lián)方通過關聯(lián)交易向上市公司轉移經濟利益。這種關聯(lián)交易一般發(fā)生在上市公司業(yè)績不佳的情況下。”另一種被成為抽取利益性關聯(lián)交易。“所謂抽取利益性關聯(lián)交易是指關聯(lián)方通過關聯(lián)交易從上市公司攫取利益，侵害公司其他中小投資者合法利益。”當這種抽取利益性關聯(lián)交易是由被抽取公司的控股股東發(fā)起時，就是我們所說的“掏空”。控股股東通過關聯(lián)交易侵占中小股東利益的方法可謂繁多。如：若關聯(lián)方公司為上市公司生產經營的上游企業(yè)，則可將原材料高價賣給上市公司，自己獲取高額利潤，使上市公司吃虧。若關聯(lián)方為上市公司的下游企業(yè)，則可按低價購進上市公司產品。當該關聯(lián)方并非公司直接交易對象時，關聯(lián)方還可以以低價購入上市公司產品，再到市場上高價銷售，掙取差價。或者做為采購方的關聯(lián)方拒絕立即付款，之后又長期欠款，使得上市公司大量的流動資產無法變現，逐漸失去償債能力。還可能包括非貨幣性交換，即關聯(lián)方以己方低價值甚至是無價值的資產換回上市公司的高質量產品。除了產品交易，控股股東通過關聯(lián)交易掏空上市公司的行為還包括資產交易。如：關聯(lián)方可以通過控股股東將己方低質量的或廢棄不用的資產高價出售給上市公司，獲取大額處置收益。或者低成本、無成本占用上市公司的資產，而當上市公司使用關聯(lián)方公司資產時，則會收取高額使用費。有些控股股東甚至令上市公司代替關聯(lián)方承擔某些費用，如廣告費、研發(fā)費、招待費等。總之，控股股東促成的這些關聯(lián)交易通過各種手段搜刮上市工資資金和利潤，又將自己的負擔、成本轉嫁給上市公司。處在這種非正常交易的旋渦中，上市公司會一步步喪失自主性和機動性，嚴重的會成為關聯(lián)方的“傀儡”。

另外一種控股股東通過關聯(lián)方“掏空”的行為為對外擔保。當上市公司我關聯(lián)方提供債務擔保時，關聯(lián)方實際上是間接達到了占用上市公司資金的目的。關聯(lián)方在申請銀行貸款時，要求上市公司為自己提供擔保。在這種情況下，若關聯(lián)方不能到期償還貸款，則上市公司就成為了實際償還者。大量的擔保的存在仿佛一顆顆定時炸彈，一旦引爆，上市公司就面臨巨大償債風險。在衡量一個公司財務風險和償債能力時，對外擔保都是必須考慮的因素，有時甚至會直接影響財務報表使用人的決策。如果上市公司未在會計報表附注中披露的話，就會誤導報表使用者，尤其是投資者。而這些被吸引來的投資者往往成為中小股東。這樣，控股股東又進行了第二次“掏空”。有部分控股股東會授意關聯(lián)方拖延還款，將還款壓力轉移給上市公司，或不進行對外擔保的報表披露。在這樣的操縱下，被蓄意掏空的大股東控制的上市公司一方面成為任人宰割的羔羊，另一方面也成為了誘人上當的“陷阱”。

根據上海證券交易所的統(tǒng)計數據顯示，“在2005年發(fā)生的全部上市公司關聯(lián)交易中，發(fā)生次數最多的五種類型為：其他應收賬款3679次，占全部關聯(lián)交易次數的13.27%，居所有類型的第一位；銷售商品發(fā)生3486次，占全部關聯(lián)交易次數的12.57%；應收賬款發(fā)生3289次，占全部關聯(lián)交易次數的11.86%，購買商品發(fā)生3184次，占全部關聯(lián)交易次數的11.48%；應付賬款發(fā)生2891次，占全部關聯(lián)交易次數的10.43%”。可以看到，其他應收賬款發(fā)生的頻率最高。其他應收款為企業(yè)商品交易以外發(fā)生的費用。在存在掏空的現象下，這些其他應收款應該就是關聯(lián)方或控股股東的挪用和占用。在統(tǒng)計數據中，應收賬款、其他應收賬款、應付賬款、其他應收款、預收賬款、預付賬款和長期應付款這九種相似性質交易的發(fā)生次數占到了全部上市公司關聯(lián)交易總次數的51.77%。其次是購銷性質的交易，占了24.05%。說明，關聯(lián)方通過應收應付款項占用上市公司資金的現象最為普遍。從關聯(lián)交易的行業(yè)分布來看，制造業(yè)上市公司發(fā)生的關聯(lián)交易次數占到全部樣本的61.68%。“制造業(yè)之所以發(fā)生關聯(lián)交易最多，是因為制造業(yè)在所有行業(yè)中產業(yè)鏈最為完整，供產銷相互依賴，上市公司無論在產業(yè)鏈上處于哪個階段都要發(fā)生采購或銷售，關聯(lián)交易在所難免。”由于制造業(yè)生產鏈上下游聯(lián)系十分緊密，材料工業(yè)、產品銷售是其生存的支撐，因此關聯(lián)交易就十分頻繁，發(fā)生低價購買、高價銷售、拖欠巨款、非法占用資金等現象就較為常見。就地區(qū)分布來看，東部地區(qū)上市公司關聯(lián)交易次數占了絕大部分，達到72.58%，其次是西部地區(qū)，最后是中部地區(qū)。東部地區(qū)發(fā)生關聯(lián)交易次數的比重如此之大，一方面是由于東部地區(qū)上市公司眾多，市場份額也大，另一方面也是由于東部地區(qū)經濟較為發(fā)達，各上市公司之間的聯(lián)系也較為緊密，關聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生協(xié)作關系也就更為普遍。就公司類型來看，國有控股上市公司關聯(lián)交易合計占到總次數的78.94%，占據絕大部分比例，包括中央政府部門控股，地方政府和國有資產授權經營公司控股，國資委直屬國企控股，地方所屬國企控股四大類。其中，又以控股股東為地方所屬國企的比例最高，達36.77%。上市公司發(fā)生擔保行為的統(tǒng)計數據顯示中也可以發(fā)現，控股股東為地方所屬國企發(fā)生次數最多，東部地區(qū)發(fā)生最為頻繁。由以上數據資料我們可以這樣推斷，在發(fā)生關聯(lián)交易次數最為頻繁的東部，地方所屬國企控股的制造業(yè)公司中，“掏空”現象的存在更普遍，最引人關注。

“掏空”對上市公司危害很大，若這種現象能得到及時阻止和處理，則對補救上市公司具有重要的意義。其中，追繳欠款是處理掏空問題的一個重要方面。常見的資金清償方式有一下幾種：一種是控股股東以其所擁有的資產償還，或者股東可以將其所持有的上市公司的股權轉賣給他人，以轉讓款清償占款。這種方法十分直接、簡單，被采用較多。另一種是以控股股東名義轉承上市公司債務的方式。在這樣方式下，上市公司的償債壓力改由控股股東承擔，相當于股東所占款項的轉移。由于這種方式下的債權人和上市公司的控股股東并無直接聯(lián)系，則債權的轉移還要得到債權人的認可。如果轉承的債務與占款關聯(lián)方相關時，就可以直接欠款抵消。還有一種是以股份回購方式追回欠款。也就是上市公司用現金購買控股股東的股權，然后注銷，控股股東再用該筆現金償還對公司的占款。這種方法一方面，以無償回購大額股票的方式追回了控股股東占款，一方面將有“道德風險”的股東驅逐出去，或剝奪其控股權利，在一定程度上避免了掏空現象的再次發(fā)生。長虹公司即是以這種方式來追償占款。“截至去年底（2005），大股東長虹集團對四川長虹的非經營性資金占用及相應利息費用累計已超過幾億元。根據本次回購方案，四川長虹將向長虹集團定向回購26600萬股國有法人股，定向回購的價格為每股4.494元，回購款項共計約11.95億元，用以沖抵長虹集團對公司的資金占用及相應利息費用，剩余部分將由長虹集團以現金償還，回購的股份將予以注銷。”（王妍，《金融時報》，2006.2.13）

控股股東通過掏空，侵占了上市公司的資產，直接損害了中小股東的利益，造成了資產流動的不公平和經濟秩序的不穩(wěn)定。因此，采取措施預防掏空現象十分必要。一種方法是加強監(jiān)督，由外部人員的介入來監(jiān)管上市公司的大股東侵占小股東利益的現象。如由會計師事務所對上市公司資金占用問題進行專項審計，并由證監(jiān)會等監(jiān)管機構對不合理的行為采取處罰措施。還有是要加強法律制度的建設：《中國上市公司治理準則》對上市公司和集團公司的關聯(lián)性交易作出約束性規(guī)定，要求“關聯(lián)交易活動應遵守商業(yè)原則，上市公司與股東及關聯(lián)企業(yè)間的交易應當遵循協(xié)議，上市公司應將協(xié)議的訂立、變更、終止或事實不履行等事項予以披露。關聯(lián)交易價格原則上應不偏離市場獨立第三方的價格或費用的標準。股東不得以各種形式占用或轉移上市公司的資金、資產及其他資源。上市公司不得為股東及其關聯(lián)單位提供經濟擔保”等。

控股股東通過掏空，侵占的是中小股東的權益。因此，在關聯(lián)交易掏空下，兩者的利益是相對的。因此，如果能平衡股東的權利，保護中小股東的利益，牽制大股東的權利，就能在一定程度上避免“掏空”現象的發(fā)生。然而由于股東大會多位投票制，少數服從多數，擁有票數少的中小股東就沒有太多的話語權，只能針對決議的制定對大股東進行約束。這個時候，制度改革是必要的。比如，規(guī)定在股利分配中，大股東的權益與小股東發(fā)生沖突時，大股東不得以其票數優(yōu)勢形成對自己單方面有利的決議，否則小股東有權請求法院宣告該決議無效；規(guī)定，若股利分配方案中大股東以危及公司持續(xù)發(fā)展為代價獲取利益時，該股東不得行使其表決權。獨立董事因其相對獨立性也可以站在客觀的立場上協(xié)調股東之間的利益沖突，針對某些大股東在關聯(lián)交易中操縱公司為自己牟利，損害中小股東利益的行為提出反對意見，保護中小股東的利益，或配合其的維權行動。中小股東在其利益受到侵害的情況下，可以向有關部門反映或者向法院提起訴訟，用強制手段遏制控股股東的“不法之手”。如果能在上市公司的財務政策上，對一些關聯(lián)方的交易設定限額的話，也可以避免大股東濫用職權，損害中小股東的利益。

控股股東通過“掏空”損害上市公司利益，侵害中小股東權益是困擾我國證券市場的一個嚴重問題。許多監(jiān)督、牽制手段未能起到應有的作用，好的解決問題的方法還在不斷探求中，因此，還需要各方面人士共同努力，尋求一個良好的公司治理機制，以保護中小股東的權益，保證上市公司的健康運營！

作者單位：安徽工業(yè)大學

參考文獻：

[1]上海證券交易所研究中心.中國公司治理報告（2006）[M].上海:復旦大學出版社.2006.

[2]單風儒等.國有企業(yè)治理的利益驅動與制衡機制[M].大連:東北財經大學出版社，2006.

[3]周國林.公司內部治理 基于中國上市公司的視角[M].北京:中國金融出版社，2007.

[4]汪昌云.公司財務政策與公司治理：中國的實踐[M].北京:中國人民大學出版社，2006.