電子證據(jù)取證淺析

摘 要：隨著計算機和網(wǎng)絡(luò)的普及，電子商務(wù)活動和其他眾多基于網(wǎng)絡(luò)的人際交流大量涌現(xiàn)，電子文件已經(jīng)成為傳遞信息、記錄事件的重要載體。在這些方面一旦發(fā)生案件糾紛，相關(guān)的電子文件就理所當(dāng)然的成為了重要的證據(jù)，本文將就電子證據(jù)的取證及相關(guān)方面的不足和應(yīng)對措施進行淺顯的探討。

關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；取證；不足；解決措施；立法

中圖分類號：D915.13文獻標識碼：A文章編號：1006-4117（2011）08-0015-01

一、電子證據(jù)的概念及法律地位

關(guān)于電子證據(jù)的概念，目前主流的看法將其界定為：以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物，或者說是借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。關(guān)于電子證據(jù)的法律地位，《中國刑事訴訟法》認為：電子證據(jù)可以作為訴訟證據(jù)；《民事訴訟法》規(guī)定：一切證據(jù)必須查證屬實，才能成為認定事實的依據(jù)；《行政訴訟法》規(guī)定：一切證據(jù)必須經(jīng)法庭審查屬實，才能成為定案的根據(jù)。雖然電子證據(jù)并不能直接作為證據(jù)使用，需要進行查證，但是電子證據(jù)只要“查證屬實”，就可以與其他證據(jù)一樣成為訴訟證據(jù)，這就充分肯定了電子證據(jù)作為一種新興證據(jù)形式的無限潛力和價值。

二、電子證據(jù)的特點

電子證據(jù)具有無形性、多樣性、客觀真實性、易破壞性等特征。電子證據(jù)首先在實質(zhì)上是無形的，因為電子證據(jù)實際上是由一堆二進制編碼“0”和“1”按照一定的編碼順序排列而成。是看不見摸不著的。其次，電子證據(jù)表現(xiàn)形式多種多樣，可以表現(xiàn)為文本形式、圖形形式、動畫、視頻、音頻等等多種形式。由于其借助的計算機及其網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)具有繼承性、交互性、實時性的特點，證據(jù)的運作方式也發(fā)生了極大的變化。再次，電子證據(jù)具有客觀真實性。排除人為修改、差錯和故障等因素，電子證據(jù)是最具有證明力的一種證據(jù)。此外，電子證據(jù)還具有收集迅速、易于保存、占用空間小、容量大、傳送和運輸方便、可以反復(fù)重現(xiàn)、易于使用、便于操作等特點。

三、我國電子證據(jù)取證遇到的問題

（一）立法不足，法律并未給出準確的定位。目前我國訴訟法并沒有將電子證據(jù)作為獨立的證據(jù)類型加以確認，但是它在司法實踐中的應(yīng)用表明：電子證據(jù)已經(jīng)成為了一種重要的證據(jù)類型。電子證據(jù)在被采納和接受的同時，它究竟屬于何種形式，司法機關(guān)并不作具體說明。這導(dǎo)致電子證據(jù)的法律定位不準，缺乏法律依據(jù)。

（二）完整性和真實性難以保持。電子證據(jù)實際上是二進制數(shù)字“0”和“1”的組合，以一種數(shù)字信號的形式存在。如果電子證據(jù)被人惡意刪改，從表面上看不出什么，技術(shù)上也不易查清。在當(dāng)今社會網(wǎng)絡(luò)極為發(fā)達，這又為遠程操控計算機對證據(jù)進行破壞、修改提供了可能。

（三）電子證據(jù)脆弱，易被污染。在電腦操作中，即使一個開機操作，也可能導(dǎo)致計算機的數(shù)百數(shù)據(jù)被修改。并且許多對于電子證據(jù)的修改是不可逆的，即使在取得電子證據(jù)以后，如果保存不當(dāng)，也有可能對存儲介質(zhì)的電子證據(jù)數(shù)據(jù)造成破壞。

（四）對被調(diào)查對象個人隱私的侵犯。偵查人員在進行電子證據(jù)取證過程中，往往要對取證對象的電腦和優(yōu)盤等存儲設(shè)備進行搜查，這就可能導(dǎo)致對公民隱私權(quán)的侵犯。取證人員要尊重當(dāng)事人的人權(quán)，尤其是隱私權(quán)，這就要求偵查取證人員要嚴格遵守保密義務(wù)，在整個取證過程中盡最大努力為當(dāng)事人進行保密。否則將會出現(xiàn)侵犯當(dāng)事人隱私權(quán)的情況。

（五）取證人員素質(zhì)不高。電子證據(jù)取證需要人員具有法學(xué)、刑事偵查學(xué)和計算機科學(xué)的知識，而在當(dāng)前的公安機關(guān)中，具備這三方面知識的人才可以說是少之又少。面對越來越多的計算機犯罪出現(xiàn)，對具有一定網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和偵察技術(shù)兼?zhèn)涞娜藛T需求越來越大。與此同時，很多基層的電子取證工作人員在取證過程中缺乏相關(guān)專業(yè)技術(shù)和有關(guān)人員的指導(dǎo)，相關(guān)的取證方法和取證工具又不是很專業(yè)，這就可能導(dǎo)致取證困難，甚至失敗。

四、應(yīng)對辦法及措施

（一）加強立法明確電子證據(jù)的法律地位。電子證據(jù)具有其獨特的提取、固定、分析的方法，將電子證據(jù)轉(zhuǎn)化為其他形式的證據(jù)，會在一定程度上削弱其證明效力，甚至有可能造成不能作為證據(jù)使用。因此有必要加強立法，明確電子證據(jù)的法律地位，使其能夠作為一種獨立的證據(jù)形式而存在。從而法律上肯定電子證據(jù)的證明效力。

（二）加強取證工具的研發(fā)。有時候電子取證對象具有很大的數(shù)據(jù)量，如果取證工作還是依賴人工進行的話，會大大降低取證的效率，在取證可靠性上也得不到保證。為了提高效率，我們應(yīng)該自主開發(fā)一些實用的電子證據(jù)提取工具，實現(xiàn)電子證據(jù)提取的效率化和可靠性。

（三）做好電子證據(jù)保護，避免電子證據(jù)在取證過程中被污染。在對電子設(shè)備進行封存的時候一定要注意密閉封存，尤其注意電源和外接接口的封存。而且要做好備份工作，以實現(xiàn)對電子證據(jù)安全的保障。

（四）嚴格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進行搜查，保障公民隱私權(quán)。要嚴格的在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進行搜查，不得隨意侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)，搜查過程要詳細記錄，應(yīng)當(dāng)細致的記下搜查的細節(jié)、步驟和結(jié)果，最后由取證人員和當(dāng)事人簽字，表示本次搜查的合法性以及合理性。

（五）加強人力資源建設(shè)，提高電子證據(jù)提取人員的素質(zhì)。電子證據(jù)的提取和分析工作由專門的機構(gòu)和人員負責(zé)，為了保證有專業(yè)人員進行分析取證應(yīng)當(dāng)對有關(guān)人員進行專業(yè)的培訓(xùn)，并給通過考核的人員認證，通過考核的人員才能進行相關(guān)的取證分析工作；現(xiàn)場的勘驗人員也要進行相關(guān)的培訓(xùn)，以保證取證工作的順利；此外，成立專家小組，包括計算機、法律、刑偵等方面的專家，對電子取證和分析工作進行專業(yè)的指導(dǎo)。

作者單位： 河北大學(xué)政法學(xué)院

參考文獻：

[1]劉潔.電子證據(jù)的特點及偵查取證[J].市場周刊（理論研究），2009(11).