淺析《涉外民事關系法律適用法》

摘 要：2010年新出臺的《涉外民事關系法律適用法》是國際私法立法史上的標志性事件，它采用集中編纂的方式對現行有效的法律適用規范進行系統梳理，并借鑒其它國家的先進立法補充了許多新的內容，但該法條文仍略顯簡單，對于諸如動產與不動產的識別等關鍵問題，或未作規定，或規定不夠詳細，仍有待進一步的完善。

關鍵詞：法律適用法；物權；意思自治；最密切聯系

中圖分類號：D913 文獻標識碼：A文章編號：1006-4117（2011）08-0017-01

20世紀90年代后期，《民法典》起草工作全面展開，是否將國際私法納入《民法典》的問題被提上議事日程?！睹穹ǖ洹凡莅钙鸩菪〗M經歷了從國際私法單獨立法到將其納入《民法典》的轉變過程，并于2010年最終形成了《中華人民共和國民法典（草案）》的第九編——《中華人民共和國涉外民事關系適用法》（以下簡稱《法律適用法》）。

一、《法律適用法》法條評析

第一，《法律適用法》第36條規定，“不動產物權，適用物之所在地法”。涉外不動產物權適用物之所在地法原則，是國際私法上爭執最少的原則之一。該條采用概括性規定的方式把各種不動產物權，包括將來可能出現的新的類型的不動產物權，都涵蓋其中，彌補了我國現行規定不夠全面的不足。

第二，《法律適用法》第37條是對涉外動產物權法律適用的一般性規定。在此之前，對動產物權的法律適用問題，《民法通則》及最高人民法院的司法解釋均未規定。正如某些學者所言，“我國立法關于物權法律使用的規定，如果說不動產部分由于僅限于所有權，因而不夠完善，那么，動產部分則因為一般原則——即使只是普通動產所有權法律適用的基本原則，都竟告闕如，所以好似大廈尚未奠基?！薄斗蛇m用法》填補了我國法律的這一空白，規定了動產物權適用的一般法律規則。

第三，《法律適用法》第38條規定了運輸途中的物品的物權關系的法律適用問題。對于運輸途中的物品的物權問題，由于其物之所在地處于經常變換的狀態之中而難以確定，因此，適用物之所在地法較為困難。即使能夠確定，把偶然與物品發生聯系的國家的法律作為支配該物品命運的準據法，也未必合理。《法律適用法》在此問題上首先引入了意思自治原則，體現了對當事人意愿的尊重，實現了和世界國際私法立法的接軌。

第四，第39條是對有價證券法律適用的規定。該條規定涉外有價證券的法律適用采用最密切聯系原則。最密切聯系原則多用于合同和侵權領域，在有價證券問題上運用最密切聯系原則是對有價證券沖突規范進行軟化處理的一種方式。

二、《法律適用法》的進步之處

第一，在物權領域，《法律適用法》將現行有效的散落在《民法通則》第八章及一系列單行法規和司法解釋中的有關物權法律適用的規定囊括其中，并進行補充，不僅把《民法通則》中規定的不動產所有權伸展到不動產物權，而且還填補了我國法律對動產物權法律適用的空白；不僅規定了動產物權適用的一般法律原則，還對幾種特殊動產物權的法律適用作了專門規定，結束了我國物權法律適用規范不系統、不全面和部分不合時宜的局面。

第二，《法律適用法》有關物權法律適用規定的亮點之一就是賦予當事人意思自治原則以突出地位，這有利于保護所有權人的利益。當事人意思自治原則在國際物權法領域的發展也已成為一股值得注意的發展潮流?！斗蛇m用法》采納意思自治原則調整涉外動產物權的法律適用問題，使合同的準據法和物權的準據法得到一定程度的協調。

第三，最密切聯系原則在《法律適用法》有關物權法律適用的規定中占有一席之地。最密切聯系原則最初僅解決涉外合同領域的法律適用問題，后被莫斯里教授運用到涉外侵權領域，隨后，各國在自己的立法過程中逐漸地創造了最密切聯系原則的一些新的適用領域?！斗蛇m用法》雖只將最密切聯系原則適用僅限定在有價證券之上，但該規定顯然已突破了現行立法的局限性，體現了我國立法上的一種超前意識。

三、《法律適用法》的不足與完善

第一，《法律適用法》未對動產與不動產的識別問題作出規定。縱觀各國法律，仍有些國家對不同種類的物權適用不同的準據法，因此，在物權法律適用問題上，對動產與不動產的區分尤為重要。美國學者斯托里1834年提出動產與不動產的識別應依物之所在地法原則，這個主張已被世界各國普遍所采納。我國《法律適用法》對該問題的遺漏規定不利于該法的實施，應盡快出臺司法解釋予以完善。

第二，在物權領域引入意思自治原則有利于保護當事人的正當期望與權益，是私法自治精神的內在要求。但平等自愿是自由的前提，而現實生活中當事人地位往往并不平等。實際地位不平等的當事人之間“自由”的結果，就會造成處于壟斷地位或處于的當事人，依仗優勢濫用自由，從而吞噬弱者的自由，因而自由成了少數人的特權，大多數人的自由無法保證。因而，在物權領域的意思自治原則的適用應受到法律選擇內容、范圍、方法和效力等幾方面的限制。

第三，《法律適用法》未對物權變動的原因行為和結果行為進行區分。在準據法的選擇中，有一種非常重要的選擇法律的方式，那就是依據法律的性質決定法律的選擇。在我國《物權法》對物權變動采用區分原則的立法模式下，物權變動的原因行為與結果行為相分離，相對應地，在國際私法上，涉外物權變動的原因行為與結果行為的法律適用也應當分開，涉外物權變動的原因行為可以適用當事人選擇的法律，而涉外物權變動的結果行為則適用物之所在地的法律。

作者單位：上海對外貿易學院法學院

作者簡介：孫婷（1989— ），女，河南新鄉人，所在院系：上海對外貿易學院法學院；研究方向：國際法（WTO法和國際貿易法方向）。

參考文獻：

[1]徐冬根.國際私法趨勢論[M].北京:北京大學出版社，2005.

[2]陳衛佐.瑞士國際私法法典研究[M].北京:法律出版社，1998.