十二木卡姆知識產權保護探討

熱依汗古力·喀迪爾

（華中師范大學 政法學院，湖北 武漢 430079）

十二木卡姆知識產權保護探討

熱依汗古力·喀迪爾

（華中師范大學 政法學院，湖北 武漢 430079）

十二木卡姆是一種流傳在新疆維吾爾族聚居地區，集傳統音樂、歌舞于一體的大型音樂形式，具有民族性、傳承性和集體性等特征。十二木卡姆知識產權保護，應遵循以人為本原則、真實性原則和科學發展原則。為了保護文化多樣性，實現民族和諧，應明確侵權行為責任主體，建立侵權責任機制。

十二木卡姆；知識產權；侵權行為

十二木卡姆是一種流傳在新疆維吾爾族聚居地區，集傳統音樂、歌舞于一體的大型音樂形式。2005年，十二木卡姆被聯合國列入世界非物質文化遺產名錄，十二木卡姆在國內外的影響越來越大。如何用知識產權法律制度來保護十二木卡姆，已成為全社會共同關注的問題。

一、十二木卡姆的特征

（一）民族性

十二木卡姆是在漫長的歷史發展過程中，與本民族傳統、民俗習慣、生活方式相結合，與特定的人文、經濟、自然環境相互作用而形成的一種獨特的文化現象。

（二）傳承性

十二木卡姆是前人流傳下來且被后代享用或傳承的文化財富，被民族群體或個體一代接一代享用、繼承和發展。十二木卡姆主要依靠代代相傳，一旦停止傳承活動，就會消失。十二木卡姆以無形的形態存在，但是其傳承則需要以物質為載體，這個物質載體就是人。

（三）集體性

十二木卡姆依靠集體的行為來流傳，它的創造和傳播依靠無數個體的共同作用，是世代相承、共同創造的過程，需要通過集體的力量，采取多種手段和方式。

二、十二木卡姆知識產權保護的必要性

建設先進文化、實現民族和諧的要求。十二木卡姆本身就是一個穩定的文化系統，對十二木卡姆進行知識產權保護，不僅能使其得到法律的有效保障，還有利于促進社會主義文化建設和民族團結。

保護民族文化多樣性的需要。十二木卡姆是文化多樣性的生動體現。對十二木卡姆進行知識產權保護，不僅有利于民族傳統文化遺產的延續和發展，還有利于社會經濟的可持續發展，對維護民族平等和世界和平也有一定的現實意義。

民族經濟發展的需要。十二木卡姆所具備的價值是多方面、多向度的，對十二木卡姆進行保護、開發、利用，要挖掘蘊涵于其中的經濟價值。十二木卡姆已經成為新疆文化的知名品牌，因此，要高度重視十二木卡姆的經濟價值，發展民族經濟。

三、十二木卡姆知識產權保護的原則

（一）以人為本原則

非物質文化遺產的本質不在于“物”與“非物”的差別，而在于其文化的傳承，傳承人是非物質文化遺產的核心。十二木卡姆具有非物質性，通常是作為一種傳統知識、技藝或技能存在于傳承者之中。

（二）真實性原則

真實性原則即“不改變文物原狀”原則。任何維修與修復的目的，應是保持形式與設計、原料與材料、用途與功能、位置與環境、口頭傳統與技藝、精神與情感等因素中的信息來源的真實性完好無損。［1］（P30）十二木卡姆知識產權保護的真實性原則表現為，十二木卡姆歌詞、音樂表演形式和原生態環境，應按其原有的方式進行傳承和保護。

（三）科學發展原則

十二木卡姆的保護、開發和利用，要堅持科學發展原則。要正確認識十二木卡姆存在的客觀規律，了解十二木卡姆的起源、形成、發展、價值和作用，為其傳承創造更好的生態環境。在尊重十二木卡姆發展規律的前提下，制定科學的法律規范和保護措施，建立完善的保護機制和保護體系，處理好十二木卡姆搶救、保護、開發、利用和發展的關系，合理開發，合理利用，實現可持續發展。

四、構建侵權行為責任機制

（一）明確侵權行為責任主體

1.自然人

自然人是基于自然規律出生的人，是取得一國國籍并根據該國憲法和法律規定享有權利和承擔義務的人。自然人侵犯十二木卡姆的知識產權的形式主要有以下兩種。第一，自然人的故意或過失行為。自然人在使用十二木卡姆的過程當中，沒有明確注明非物質文化遺產作品的來源社區群體、族群或地區，未經十二木卡姆權利主體的許可擅自使用或擅自許可第三人使用等。第二，各種不良行為。自然人以非十二木卡姆作品冒充十二木卡姆，使用不良行為損害某社區群體的形象，傷害民族群體感情。例如，不尊重本民族或本社區群體的傳統習慣和生活方式，蔑視、侮辱、排斥本民族或本社區群體的行為等。

2.國家機關

國家機關是從事國家管理和行使國家權力的機關。國家機關也有可能成為侵犯十二木卡姆知識產權的主體，國家機關的侵權行為主要是不作為。國家機關及其工作人員對十二木卡姆的開發、利用、發展和保護承擔著重要職責，對十二木卡姆知識產權保護的整個過程起著重要作用。但是，在十二木卡姆的開發、利用、發展和保護過程中，存在著國家機關及其工作人員不履行法定職責的情況，造成十二木卡姆實物資料的流失或滅失。

（二）針對具體侵權行為采取不同責任承擔方式

1.民事責任

侵犯十二木卡姆知識產權，首先應當承擔民事責任。具體表現為以下幾種形式：其一，停止侵害。行為主體正在實施侵害十二木卡姆知識產權行為的，本民族、本社群或專有權利主體有權要求其停止侵權行為。其二，消除影響，賠禮道歉。十二木卡姆權利主體的相關權利被侵犯后，侵權主體要消除其侵權行為帶給本民族或本社區群體的惡劣影響。其三，賠償損失。十二木卡姆權利主體的權利被侵犯并導致財產損失的，權利主體有權要求侵權主體按照實際損失給予賠償。

2.行政責任

侵犯十二木卡姆知識產權，還應當承擔一定的行政責任。具體包括以下幾種形式：停止侵權行為，沒收非法所得，沒收、銷毀侵權復制品，罰款，沒收侵權工具等。筆者認為，以下侵犯十二木卡姆知識產權的行為，可以給予一定的行政處罰：未經十二木卡姆權利主體的許可，以營利為目的，復制、模仿、發行其作品；未經本民族或本社區群體的許可，擅自開發和利用十二木卡姆；未經權利主體的許可，非法使用或擅自許可第三人使用等。

3.刑事責任

侵犯十二木卡姆知識產權，應當承擔一定的刑事責任。侵權主體以營利為目的，侵犯十二木卡姆權利主體的權利，非法所得數額較大或嚴重破壞十二木卡姆，造成十二木卡姆流失或滅失行為的，應承擔一定的刑事責任。

十二木卡姆的侵權主體是自然人和國家機關及其工作人員，主觀方面只能是故意或過失，并且必須是以營利為目的；侵權客體是本民族群體、本社區群體或專有權利主體的合法權利，客觀方面表現為以營利為目的，違反十二木卡姆管理法規，未經任何權利主體的許可，造成十二木卡姆實物資料流失或滅失等嚴重后果。

［1］徐忠起，田艷，王瑛.中國少數民族文化權益保障研究［M］.北京：中央民族大學出版社，2009.

D923.4

A

1673－1395（2012）05－0047－02

2012－03－01

熱依汗古力·喀迪爾（1980—），女，新疆喀什人，助教，碩士研究生，主要從事憲法、行政法研究。

責任編輯 葉利榮 E－mail：yelirong＠126.com