論CEPA下廣東與港澳醫療服務貿易先行先試的法律基礎

洪亦卿

[摘要]CEPA第五、第七、第九階段補充協議漸次推出廣東與港澳醫療服務貿易先行先試措施。相應措施及其實踐須基于一定的國際法和國內法基礎，此法律基礎亦為粵港澳醫療服務貿易先行先試的法律邊界。

[關鍵詞]更緊密經貿關系；醫療服務；先行先試；具體承諾

[中圖分類號]F752.68[文獻標識碼]A[文章編號]1005-6432（2012）49-0095-02

粵港澳由于地理區位相連、語言傳統相通、親緣關系緊密等原因，其相互間服務業開放的步伐已走在全國的前列。對比我國入世議定書中的服務貿易具體承諾和港澳服務提供者進入珠三角地區的具體狀況，該承諾已經落后于大珠三角地區服務貿易發展的現實。為此，內地與香港、澳門《關于建立更緊密經貿關系的安排》（CEPA）進一步明確了中央關于擴大對港澳開放在廣東先行先試的政策，使得這一政策法律化和具體化。醫療服務貿易作為CEPA涵蓋的服務貿易領域之一，是新時期推進廣東與港澳更緊密經貿合作的一個必要環節，也是新一輪醫改中促進公平競爭、提高醫療服務質量的一個關鍵環節。

1CEPA下廣東與港澳醫療服務貿易先行先試的措施與實踐依據

CEPA補充協議，在醫療服務領域，港澳服務提供者在廣東省境內有權享受更多“超GATS”待遇，這些待遇不僅是對WTO《服務貿易總協定》（GATS）具體承諾的超越和擴展（GATS Plus），而且是對內地其他行政區域開放政策的超越和擴展，故謂之“先行先試”。自2008年CEPA第五階段補充協議始至2012年6月第九階段補充協議簽署，廣東向港澳開放醫療服務先行先試的措施如下表所示，其中部分措施在上海市、重慶市、福建省和海南省一并先行先試。

截至2012年9月，已領取《設置醫療機構批準書》的在粵香港獨資診所、門診部共19家，1家香港獨資醫院正報衛生部審批，有望成為我國首家由境外資本設立的獨資醫院，但澳資醫療機構進展較慢，1家澳門獨資門診部已獲準在粵開診。這些醫療機構主要開設在廣州、深圳、中山、順德等珠三角地區。

2CEPA下廣東與港澳醫療服務貿易先行先試的國際法基礎

CEPA第五、第七和第九階段補充協議相繼推出的先行先試措施為促進廣東與港澳的交流與合作發揮著積極作用。在醫療服務方面，如上表所列，港澳服務提供者在廣東比在內地其他行政區域能夠享受到更多的優惠待遇。可以預見，隨著粵港澳經濟的加快融合，更多的先行先試優惠措施還會出臺。CEPA的上述規定正是粵港澳醫療服務貿易先行先試的重要法律基礎。與CEPA下內地不分地域的具體承諾一樣，CEPA下廣東先行先試措施實質上也是一種“超GATS”承諾，必須符合GATS第5條的規定。換言之，GATS第5條所設定的條件是CEPA下醫療服務貿易“超GATS”待遇（包括廣東“先行先試措施”）在國際層面的合法性邊界。不同的是，上表所列措施只適用于廣東?。ㄗ鳛閮鹊剡@一單獨關稅區中的特定區域）與港澳單獨關稅區之間的關系。

從條文看，GATS第5條共8款；另加一條單獨的“第5條之二”，即“勞動力市場一體化協定”。第5條第1款是核心條款。該款規定：本協定不得阻止任何成員參加或達成在參加方之間實現服務貿易自由化的協定，只要此類協定：（a）涵蓋眾多服務部門（substantial sectoral coverage），并且（b）規定在該協定生效時或在一合理時限的基礎上，對于（a）項所涵蓋的部門，在參加方之間通過以下方式不實行或取消第17條意義上的實質上所有歧視：（i）取消現有歧視性措施，和/或（ii）禁止新的或更多的歧視性措施，但第11條、第12條、第14條以及第14條之二下允許的措施除外。據此，要判斷上述“超GATS”待遇的合法性邊界，應當綜合考察全部服務貿易部門的開放情形，不能單單考慮醫療服務貿易領域的開放程度。所謂涵蓋眾多服務部門，應根據CEPA所涵蓋服務部門數量、受影響的服務貿易量和提供方式進行理解。為滿足此條件，CEPA不應規定預先排除任何服務提供方式。

在WTO區域貿易協定委員會（CRTA）對CEPA的審議過程中，針對歐共體代表團關于“他的代表團不認為它包括‘實質上所有貿易（substantially all trade）”的提問，我國香港代表團曾作如下答復：CEPA下的承諾是一個開放進程的一部分（part of an open process），不包括任何先驗的排除（any a priori exclusion）。2006年4月CRTA已經完成事實調查（factual inquiry），并建議秘書處起草審查報告。截至2012年11月初，審查報告的事實摘要部分（Factual Abstract）已經向WTO各成員散發。鑒于CRTA的審議和決定過程曠日持久，從2003年CEPA的最初簽署到未來審查報告的最終出臺，內地對港澳服務貿易的開放水平一定會達到相當高的程度，能夠滿足“涵蓋眾多服務部門”的條件。就此意義上講，CEPA下醫療服務的開放（包括粵港澳地區的先行先試）符合GATS對“經濟一體化”的要求。綜觀區域貿易協定委員會的審議歷史，實際上其歷次審議結果對各區域貿易協定的效力和實施沒有產生實質性影響。

3CEPA下廣東與港澳醫療服務貿易先行先試的國內法

基礎與CEPA下內地不分地域的具體承諾一樣，CEPA下廣東先行先試措施也有其國內法基礎。從實踐（經驗材料）來看，在內地，這種國內法基礎主要是由單一行政機關頒布或者由兩個或兩個以上行政機關聯合發布的關于醫療服務貿易的新行政規章，或者經其修改后的行政規章。廣東與港澳醫療服務先行先試承諾都是通過上述方式得到具體實施的，其中涉及的部門規章主要是2009年衛生部、商務部令第61號發布的《〈中外合資、合作醫療機構管理暫行辦法〉的補充規定二》。該文件專門針對上表所列廣東向港澳開放醫療服務先行先試的承諾。

此外，廣東省衛生廳已出臺一些規范性文件以便具體實施相關規定，如：①粵衛〔2008〕178號發布的《關于落實內地與香港、澳門〈關于建立更緊密經貿關系的安排補充協議五〉中有關醫療服務事項的通知》；②粵衛辦〔2009〕31號發布的《關于印發〈港澳服務提供者設置門診部實施細則（試行）〉的通知》及《港澳服務提供者設置門診部實施細則（試行）》；③粵衛辦〔2009〕36號發布的《關于落實內地與香港、澳門《〈關于建立更緊密經貿關系的安排〉補充協議五》中有關醫療服務事項的補充通知》。

總之，廣東先行先試措施的國內法基礎包括：國務院的批準和公布CEPA的行為、國務院部委的相關部門規章等法律文件，以及廣東省人大和政府所發布的相關規范性法律文件。這是廣東推進醫療服務先行先試所必須遵循的國內法規則和所憑借的法律支撐。

4結論

作為貿易與投資開放的前沿，作為中醫藥強省，廣東省醫療服務面臨前所未有的發展機遇。本文簡要分析了CEPA下粵港澳醫療服務開放的措施和實踐，探討了其國際法和國內法基礎，為廣東省下一步深入開放醫療服務提供了法律路徑和法律支撐。筆者認為，CEPA下廣東省醫療服務開放必須立足于現有的國際法和國內法基礎，不宜也不能突破相關法律邊界。正如GATS所設想的那樣，我國對外醫療服務貿易必須立足我國國情，循序漸進，逐步自由化，而CEPA下內地與港澳之間的醫療服務貿易就享受一定的“超GATS待遇”，特別是廣東與港澳間的先行先試措施，更是我國醫療服務進一步自由化的有益嘗試。

參考文獻：

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