異議股東股份回購請求權法律制度研究

于皓月

［摘 要］異議股東股份回購請求權是為保護異議股東自身合法權益、平衡與其他股東及公司的權益而設定的。本文主要通過分析借鑒國外立法,針對我國異議股東股份回購請求權法律制度現存問題提出完善建議。

［關鍵詞］異議股東；股份回購請求權；完善

［中圖分類號］D922［文獻標識碼］A［文章編號］1005-6432（2012）22-0123-02

1 異議股東股份回購請求權概述

1.1 異議股東股份回購請求權概念

異議股東股份回購請求權是指公司在發生組織結構、重大資產及章程重大變化可能對股東權益產生重大影響時,對此行為異議的股東有權請求公司以合理價格收購其持有的股票并退出公司。

1.2 異議股東股份回購請求權特征

第一,異議股東回購請求權僅可在公司組織結構及形式發生重大變化如合并、財產變化如重大資產變更、公司章程變化影響利益重大時行使。第二,異議股東要求公司以公正合理價格并通過現金繳納或債權等其他財產轉移形式收購其股票。第三,異議股東回購請求權主體包括回購請求主體異議股東和回購對價支付主體公司。第四,異議股東回購請求權客體是股票。

1.3 異議股東股份回購請求權性質

第一,異議股東回購請求權是自益權。股東有權要求公司回購其股份以保護本人利益。第二,異議股東回購請求權是固有權。該權利依法成立,不能隨意剝奪或限制。第三,異議股東回購請求權是形成權。該權利一經本人提出即可成立。

2 國外異議股東股份回購請求權立法概況

2.1 異議股東股份回購請求權雙方

(1)接受對價主體。接收對價主體可以根據該股東是否有表決權或出資是否完善,分為自始有表決權的股東；因收購股份而享有表決權的股東；出資有瑕疵但及時履行法定義務的股東以及無表決權的股東。

美國示范公司法規定有表決權的股東包括在公司有記錄或有收益權的股東及人員。《韓國商法》規定轉讓全部營業業務交易雙方、轉讓部分營業的轉讓方公司股東及被合并公司和合并后存續公司的股東享有回購請求權。

美國《示范公司法修正本》規定在公司提議認為在公司宣布交易行為之后評估程序結束之前購買股份的股東享有回購請求權。

各國立法尚未明確規定出資有瑕疵但及時履行法定義務的股東是否享有回購請求權。

美國法律規定以下情形無表決權的子公司股東享有股份回購請求權：母公司自己批準合并事項；收到母子公司合并不需股東會決議影響的子公司股東。《德國股份公司法》規定持優先股的無表決權股東享有回購請求權。

(2)償付對價主體。償付對價主體按照是否含有上市公司分為含上市公司型和不含上市公司型。

含上市公司型的立法包括確立僅認可上市公司及上市公司和其他類型的股份公司均認可兩種。韓國1995年商法和德國1965年《股份法》均規定股份回購請求權償付對價主體為所有股份公司。

不含上市公司型的立法規定對價償付主體為有限責任公司,不包含上市公司。現今美國24個州的公司法排除了上市公司的償付義務。

2.2 異議股東股份回購請求權適用的具體事項

美國《示范公司法修正本》使回購請求權適用情形包括：公司與他方開展合并或股票交易計劃；出售或交換全部財產、國內外公司互換、公司轉為非公司或非營利組織；修訂章程將對股東產生重大影響。《日本商法典》回購請求權適用情形包括：公司合并、分立或性質互換；轉讓全部或重要營業；訂立、變更或解除經營或委托經營合同；為限制股份轉讓而變更章程。

2.3 異議股東股份回購請求權行使程序

(1)公司書面通知股東行使回購請求權并及時完成收購。美國《示范公司法》區分公司行為是否需要股東表決而要求公司采取不同程序通知股東。需要表決的可通過會議通知書告知；不需表決則書面通知公司行為及股份回購請求權利。《韓國商法》規定公司可選擇通過股東會會議或公告提示通知回購請求權類型及程序等。

在股份期限的規定方面,《韓國商法典》規定公司回購股份期限為接受股份回購請求并確定對價之日起兩個月。

(2)異議股東提出異議程序。根據提出異議事項的特點可劃分不同的提議方式,包括股東大會之前、過程中及之后提出異議。

美國《示范公司法》規定對于尚未經股東大會決議的事項,異議股東需在被告知有回購請求權后并且在股東會表決此項行動之前提出書面異議。

美國《示范公司法修訂本》規定,若公司決議已通過股東大會異議,股東必須在公司股東大會提出異議。《日本商法典》規定異議股東需在會前異議書及股東大會上均提出異議。

《美國商業公司法》規定自收到決議行為生效書通知和提示提交支付請求書時間、地點材料起40~60日內；《韓國商法典》則自股東大會決議之日起20日之內。

(3)評估股份回購價格的方法。美國司法判例主要公開市場股價、公司內部單股價及公司內部單股收益三種估價方法。公開市場股價是指公司在公開市場上的股票價格；公司自身單股價是指已除去債務及賠償的財產除以總股份數；公司內部單股收益指用公司過去五年總股份額除以總股份數再乘以與該公司有競爭關系的公司股價或股益。

(4)利息和費用承擔。美國《公司質量原則：分析與建議》規定三種承擔情形：公司支付因自身故意或過失導致遲延或減少數量的對價；異議股東支付因自身惡意訴訟公司要求回購其股份導致損失；法院依公平原則決定。

3 我國異議股東股份回購請求權法律制度現存問題及其完善3.1 我國異議股東股份回購請求權實體法律規定現存問題及完善(1)接受對價主體法律規定現存問題及完善。我國《公司法》接受對價主體僅規定了自始有表決權的股東,尚未包括因收購股份而享有表決權的股東、特殊情形無表決權的股東。可以參考美國《示范公司法修正本》規定,在《公司法》規定在公司提議認為在公司宣布交易行為之后評估程序結束之前購買股份的而享有表決權的股東享有回購請求權。還可以立法規定出資有瑕疵但及時履行義務合法出資的股東享有回購請求權。可以參考美國和德國立法規定,規定如下情形無表決權股東行使回購請求權：不需子公司批準或子公司不受影響,包括公司合并的計劃由合并方母公司批準；不受無須股東大會決議的母公司合并計劃影響的子公司股東；享有優先股。

(2)償付對價主體法律規定現存問題及完善。我國《公司法》規定償付對價義務主體為有限責任公司,未包含股份有限公司中非上市類型及其他類型公司。可以參考韓國及德國立法確立股份有限公司非上市型公司及其他類型公司償付對價義務。

(3)異議股東股份回購請求權具體事項內容規定及完善。我國新公司法雖然規定了回購請求權的行使情形,但是不夠全面。可以適當增加有關財產處置法定情形,資產收購、出售、兼并、置換、抵押、質押等；與他方開展股票交易,出售或交換全部財產、股份；關聯交易；同業競爭；訂立、變更或解除經營或委托經營合同。增加公司組織結構形式規定：國內外公司互換、轉換為非公司或非贏利組織、有限責任公司和股份有限公司互換。考慮增加變更章程以達到限制股份轉讓的目的規定。法律也可允許公司在遵守法律法規、公司章程前提下通過公司治理和股東大會設定回購請求權行使條件。

3.2 我國異議股東股份回購請求權程序法律規定及完善

(1)提交書面異議和進行口頭異議的法定程序現存問題及完善。我國《公司法》僅規定異議股東可出席會議投票向股東大會提出異議,并未規定提交意見書具體程序。可以參考美國、日本、韓國立法,區分異議事項是否經股東大會決議兩個階段：未經決議的事項,應在收到通知被公司告知有回購請求權后、大會表決此事項前提交；已通過決議的事項,在大會上提出異議并在收到公司行為生效書和提示提交支付請求書時間、地點的材料起20日提交。

(2)法定回購價格評估方法現存問題及完善。我國公司法規定可協議確定回購價格,若協議不成可請求法院進行價格評估,但并未具體規定價格評估方法。可以借鑒美國法律,按股價計算和按股票收益兩個計算方向,可采取市場公開股票價格或用已除去公司債務及賠償責任后的財產除以總股份數得到單股價；用公司過去五年內總股份額除以總股份數乘以該公司有競爭關系的公司股價或股益從而得到單股收益。此外,可以依實際情況采取其中一種或綜合其中兩三種以更加公平。

(3)公司回購股份時間規定現有問題及完善。我國公司法并未規定回購價款的支付時間。為使股東能夠盡快實現合法利益,可以參考韓國規定,并結合實際,明確公司回購股份期限為接受股份回購請求并確定對價之日起60日內。

(4)費用承擔現有問題及完善。我國公司法并未規定與股份回購請求權相關的利息和訴訟、律師費用的承擔問題。可以借鑒美國法律規定責任主體。公司為支付責任主體的情形：公司因故意或過失導致遲延或減少數量支付對價；異議股東為支付責任主體的情形：異議股東惡意訴訟公司要求回購其股份；法院依公平原則確定責任主體的情形：以上兩種情形之外的其他情形。

參考文獻:

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