如何規制網絡經濟中的不正當競爭

網絡經濟中不正當競爭行為產生的原因

·現行法律法規不健全直接造成了網絡經濟中不正當競爭行為的泛濫

互聯網的使用給人們帶來了諸多便利，它的使用價值和商業價值逐漸被人們所認可，相伴而生的則是阻礙網絡的種種問題。網絡環境下進行的經濟活動往往無法可依，由于法律本身具有局限性，它是滯后的，短期內網絡經濟環境中產生的問題無法可依是不可避免的。我國現有的反不正當競爭法所列舉的不正當行為中對其只做了原則性規定，這就直接導致目前網絡經濟中競爭秩序混亂的狀態。從另一方面來講，合法的正當競爭行為無法得到保護和鼓勵，而違背公平、誠實信用等交易原則的行為得不到規制，受害者就得不到法律上的救濟，從而破壞了網絡環境的良性競爭。

·網絡經濟中所利用的技術因素為實施不正當競爭行為提供了便利

網絡的發展使交易的界限被打破，當網絡被當作信息傳輸的媒介使用時，它是不正當競爭行為的工具。數字化信息是互聯網經濟的平臺，由于其易于修改和復制，難以確認其合法來源和歸屬，一旦出現法律糾紛問題，信息的合法性和主體性難以確認。網絡的特性使網上的種種違法行為在瞬間完成，通過技術手段處理不易留下痕跡，風險較低，成本低廉，收益較高。同時這種開放性和虛擬性也增加了確認網絡環境中不正當競爭行為主體的難度。技術為網絡不正當競爭行為的實施者提供了便利和可能。

·網絡經濟中不正當競爭行為難以被規制的特點使其中的參與者有恃無恐

美國有位學者指出：“計算機技術的倫理問題似乎成了90年代和90年代后的主要問題。總的來說，由于技術革命的迅猛發展，許多行業在社會和道德方面的確正在經歷一個艱難時世。盡管美國正步入信息時代，然而社會不總是考慮技術進步所帶來的風險以及社會成本問題，簡而言之，技術常常比倫理學理論發展得快，而這方面的滯后效應往往會給我們帶來相當大的危害。”人類社會的任何一種巨大的力量，如果不受一定的道德約束，它可能被濫用。正如網絡經濟中的不正當競爭行為那樣，如果不被規制將被當作一種謀取不義之財或者是一種損人利己的手段。由于技術的迅猛發展，許多行業在社會和道德方面正經歷一個艱難時期，網絡經濟中的不正當競爭正處于這樣的情況下，越是道德水準下降，越是層出不窮。

規制網絡經濟中不正當競爭行為的原則

·政府的適度干預是應對網絡不正當競爭行為的重要價值理念

在市場經濟的發展過程中，市場的自發調節固然很重要，但市場的自由并不意味著政府的缺席。政府要對其進行適當的干預，尤其對于網絡經濟更應該如此。網絡在自由主義者的眼中是自由的，然而自由并不是完全的，而是有條件的，要在政府的適度干預之下。在網絡虛擬的世界里，排除所有外界控制并不能換來經濟的繁榮。正確的價值理念應該是將網絡經濟的自由置于某種自覺的控制之下，這樣才可能帶來健康的繁榮。是否應當干預網絡市場競爭，干預到何種程度，如何干預等問題都有待于進一步的明確。

1、有效的干預必須適度。

從本質來講，網絡經濟是市場經濟的延伸，網絡市場交易主體的競爭行為是作為現實市場的延伸而存在的，法律規制不正當競爭行為的目的在于規范市場競爭秩序，促進競爭的有效進行，以便市場主體有更自由，更廣闊的競爭空間。對網絡經濟中不正當競爭行為的干預應當從促進網絡經濟發展、維護交易秩序的角度出發，要進行適度干預。

2、有效的干預必須多元化。

我國現有的反不正當競爭法有三個立法目的，一是規范市場競爭，二是促進有效競爭，三是保護經營者和消費者權益。網絡經濟中存在的不正當競爭還涉及到道德倫理，科學技術等多個方面的問題，在對網絡經濟中不正當競爭行為進行規制的時候應該協調多個方面的價值以達到平衡。要突出網絡經濟便捷高效的優勢，鼓勵高科技開展的有效競爭，同時要打擊網絡虛擬造成的損害消費者和經營者的不正當行為和先進技術手段引發的不正當競爭。

3、有效的干預必須協調。

法律是國家意志的體現，在某種程度上也是政府強制力的體現。有位著名的網絡學者曾經描述了約束人類網絡市場行為的四種因素：法律、規范、市場、代碼。具體展開來講就是指國家制定的法律、自發的行為規范、市場運行的規律和技術構建的代碼。國家制定的法律體現了國家和政府的意志，社會規范體現的是民意的結晶，市場自發調節著資源的配置和權利義務的平衡，代碼是網絡市場運行的基礎，是網絡市場競爭行為的基本規則。對網絡不正當競爭行為的干預要協調好這四個方面的關系。

·技術和法律的雙向規范是應對網絡不正當競爭行為的重要路徑選擇

1、網絡經濟行為的進行離不開科學的發展和技術的支持。

傳統不正當競爭行為借助網絡載體在網絡市場中彌散，影響了網絡市場的競爭秩序。互聯網是現代通信技術高度發展的產物，網絡市場空間的虛擬性使其產生、運作和發展都依賴于信息技術的支撐。網絡市場的交易更多體現了技術化特征，甚至許多規范網絡交易的行為規范直接套用了技術規則。例如：《電子簽名法》第十一條，收件人指定特定系統接收數據電文的，數據電文進入該特定系統的時間，視為該數據電文的接收時間；未指定特定系統的，數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為該數據電文的接收時間。這直接導致網絡經濟交易的行為更多顯現出技術化的特征，許多規范網絡交易行為的行為規范都直接套用了技術規則。

2、在經濟活動中，有個外部性市場缺陷的問題，這是技術無法解決的，此時就需要一種途徑——通過法律和規范來控制技術。

所謂外部性，是指由于市場活動而給無辜的第三方造成的成本。在此是指網絡經濟中，網絡技術在應用過程中給其他相關主體造成的多付出的不必要的成本。例如：《電子簽名法》第十五條，電子簽名人應當妥善保管電子簽名制作數據。電子簽名人知悉電子簽名制作數據已經失密或者可能已經失密時，應當及時告知有關各方，并終止使用該電子簽名制作數據。如果沒有履行相應的義務是要承擔法律責任的。技術和法律必須雙劍合璧才能有針對性地解決網絡經濟中出現的不正當競爭行為。

·硬法和軟法相結合是應對網絡不正當競爭行為的重要建構思路

所謂的硬法，是指由國家制訂、實施、以國家強制力為保障的規范，網絡不正當競爭行為大量存在，對市場競爭秩序的破壞是客觀的，因此需要與現行法律法規相結合，在現有法律法規的基礎上構建規制體系，這也是政府行為的體現。

所謂的軟法是指由自發的行為規范、市場運行的規律和技術構建的代碼共同構成的，這體現了競爭秩序的治理需要政府、行業協會、消費者以及經營者等多元主體的配合。從另一方面來講，要在業內形成良性的潛規則。

規制網絡經濟中不正當競爭行為的具體法律措施

·立法角度——立法與釋法相結合

我國《反不正當競爭法》第二條第一款規定，經營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德。該條款是原則性規定，在實務中已經被用來處理域名搶注行為，最高人民法院《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件若干問題的解釋》中的第7條明確了此規定，人民法院在審理域名糾紛案件中，對符合本解釋第四條規定的情形，依照有關法律規定構成侵權的，應當適用相應的法律規定；構成不正當競爭的，可以適用民法通則第四條、反不正當競爭法第二條第一款的規定。在實踐中應該將這種做法推廣開來，運用此條款來處理視框鏈接、設置元標記等其它網絡不正當競爭行為。可以在法條中加入一款適用于網絡不正當競爭之類的規定。以上是從立法角度來說的。我國反不正當競爭法在立法體例上采取的是列舉式，在該法第二章明確規定了十一種不正當競爭行為，包括：采用欺騙性標志從事交易行為、強制性交易行為、濫用行政權力限制競爭行為、商業賄賂行為、虛假宣傳行為、侵犯商業秘密的行為、壓價排擠競爭對手行為、搭售和附加不合理交易條件行為、不正當有獎銷售行為、詆毀商譽行為、串通勾結投標行為。隨著網絡技術的發展，網絡環境里面的經濟活動的新形式曾出不窮，超出了這十一種不正當競爭行為，但在司法實踐中超出這十一種以外的行為一般不易被認定為違反了該法的規定，難以用該法進行有效規制。因此反不當競爭法要想在網絡環境中適用就必須做出進一步的具體規定。對于該進行擴大解釋還是修改法條而言，兩者都不應該偏廢，這樣既能維護法的穩定性，又能適應網絡不正當競爭層出不窮的現象。

·執法角度——部門設置與配套制度建立

目前，我國的反不正當競爭執法機關主要是工商行政管理部門，但工商行政管理部門缺乏專門性，難以適應頻繁多發的網絡經濟中的不正當競爭，因此有必要建立專門的行政執法機關，強化行政執法的力度。

1、組建獨立委員會。

可以成立專門的電子商務爭議處理機構，由工商行政部門牽頭，會同其他相關部門組成獨立委員會，負責具體事情的裁判處理。因為行政程序比司法程序要更有效率。獨立委員會的性質是臨時性委員會，當出現網絡經濟不正當競爭案件時，該委員會的組成人員就組成臨時調查處理小組，以便具體案件的及時處理。

2、加強日常監管。

行政執法機關要建立一支高素質、專業化的執法隊伍，要對網絡經濟加強監管，做好事前監督和事后審查。日常監管的加強使得網絡不正當競爭行為的實施者有所顧忌，從總體上降低不正當行為實施的頻率。

3、完善鼓勵投訴制度。

行政執法機關要將行政執法向網絡環節逐步延伸，加強宣傳使人們了解商業和網絡經濟活動中的不正當競爭行為，加大對網絡經濟中的虛假宣傳、侵害他人商業秘密，特別是網絡假冒、網絡中的商業誹謗等行為的打擊力度，做到及時發現及時投訴，讓不正當競爭行為無處藏身。

·救濟方式——公權力與自我保護相結合

鑒于很多不正當競爭行為發生在民事領域，在處理法律糾紛時應以民事審判為主，刑事審判為輔；應以停止侵害、消除影響、賠償損失等民事救濟手段為主，還可以增加一些新型的制裁方式，比如：道德信譽譴責和技術制裁。

由于網絡中的不正當競爭損失體現在經濟利益方面，它所追求的也僅僅是經濟利益的補償。因此，網絡經濟中反不正當競爭案件的管轄目前是按照民事訴訟法的有關規定確定，具體是根據當事人雙方爭議的法律關系性質來確定的。

從某種意義上來講，權利人對自己自由競爭權利的關注程度，決定著反不正當競爭工作的進展，權利人要搜集證據、對侵權人進行指控、確定懲罰尺度。要培養公民的自我保護意識，使公民主動去尋求救濟。公民自我保護意識提高，能有效地遏制網絡不正當競爭行為的發生。

·行業協會

所謂行業協會是指介于政府、企業之間，商品生產業與經營者之間，并為其服務、咨詢、溝通、監督、公正、自律協調的社會中介組織。行業協會是一種民間性組織，它并非政府的管理機構，行業協會通常有八項職能，代表、溝通、協調、監督、公正、統計、研究以及狹義的服務職能。行業協會在市場經濟中的作用不容小覷。針對網絡經濟中的不正當競爭行為，網絡經營者可以聯合設立一個監督網絡經濟的行業協會，對網絡經濟中產生的不正當競爭行為進行嚴格監督，維護行業信譽，鼓勵公平競爭，打擊違法、違規行為。具體而言，有以下兩個方面：

1、統計監督職能。

行業協會可以定期對本行業的基本情況進行統計、分析、并發布結果，使網絡中的不正當競爭行為無處躲藏，給消費者敲響警鐘，起到一個警報器的作用。

2、協調服務職能。

行業協會可以根據統計，研究的情況設定一個內部規則，統一規制行業行為，對進入網絡經濟領域的商家進行資格審查、簽發證照，如市場準入資格認證、發放產地證、質量檢驗證、生產許可證和進出口許可證等等，以此來促進行業內部的優勝劣汰。

·國際合作

由于網絡具有特殊性，網絡經濟中的不正當競爭行為有一部分是國際間的，這就需要國際合作，聯合打擊。在立法的過程中要充分考慮到網絡的特殊性，對別國的立法經驗加以借鑒。例如：美國猶他州頒布《數字簽名法》，歐盟委員會提出的《歐洲電子商務方案》，國際條約方面如世界知識產權組織制定的《統一域名糾紛處理規則》，中國可以有選擇地加入一些國際條約。

（作者單位：西南大學法學院）