婚姻法司法解釋三的主體性解析

周忠學

婚姻法司法解釋三的主體性解析

周忠學

與人類最為密切的是婚姻家庭，婚姻家庭的變化以婚姻法來表征。從人類歷史來察，人的主體性在婚姻家庭中得到了不斷強化，而主體性是通過理性、自由、平等、公平等不同的視角來解讀的。在當代中國社會轉型的語境下，婚姻法司法解釋三更是通過理性、自由、平等、公平來詮釋主體性的內涵。

主體性;理性;自由;平等;公平

婚姻家庭是婚姻法的基礎，婚姻法是婚姻家庭變化的晴雨表。我國正處于社會轉型時期，婚姻家庭變化頻繁，因此最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(三)正是根據婚姻家庭變化的情況，適時地于2011年7月4日由最高人民法院審判委員會第1525次會議通過，自2011年8月13日起施行。從人類歷史來察，婚姻家庭是人的主體性不斷釋放的過程，這次婚姻法司法解釋三亦不例外地更加展示了人的主體性的發展。

一 主體性的縷析

在哲學的場域里，主體性有著不同凡響的表現。對于主體性的探求，我們要從古希臘開始，因為“在希臘哲學的多種多樣的形式中，幾乎可以發現以后的所有觀點的胚胎、萌芽”。［1］從古希臘哲學家普羅泰戈拉的一句膾炙人口的名言“人是萬物的尺度(權衡者)，是存在者如何存在的尺度，也是非存在者如何非存在的尺度”［2］開始，到蘇格拉底與德爾菲神廟的名言“認識你自己”都表征著主體性原則的初步萌芽。主體性原則的發端是近代以來哲學認識論的轉向，笛卡爾一句“我思故我在”，使主體性原則成為傳統西方哲學的阿基米德支點，奠定近代理性主義的主體性哲學的轉向。康德確立了主體性原則，他說:“沒有人，全部的創造將只是一片荒蠻、毫無用處、沒有終結的目的。只是在人之中，在道德律能夠適用的個體的人之中，我們才能發現關于目的的無條件的立法。因此，正式這種立法，才使得人能夠成為整個自然界都合目的地服從的終結目的。”［3］

主體性首先表現為理性，笛卡爾的“我思故我在”，不僅開啟了哲學的主體性原則，也肯定與顯示了主體理性的權威;康德更在著名的三大“批判”中，進一步確定了理性的價值，使得理性的建筑術在客觀知識、道德實踐與審美評價領域得到了充分的肯定與展示。主體理性不僅是知性的力量，同時也是理性認知、道德實踐與審美鑒賞的先天原則和源泉，理性主體依靠自我的自主、自律、自由成為整個文化領域中的絕對立法者。其次，隨著理性的發展，人們加深了對客觀必然性的認識，這是主體獲得自由的認識前提。恩格斯說:“自由不在于幻想中擺脫自然規律而獨立，而在于認識這些規律，從而能夠有計劃地使自然規律為一定的目的服務。”［4］因此自由是對必然性的認識和實踐上的遵循，它是主體性發展的路徑。再次，人們對于自由的追求刺激了平等的愿望，“為了平等我們必須首先要得到自由，自由先于平等還可以根據這樣一個事實:如果沒有自由，人們甚至無法提出平等的要求。”［5］如果說自由是主體性發展的路徑，那么平等是主體性發展的重要條件。最后，從橫向來說，主體性必須表征公平的價值，否則主體性會走向惡的歧途。因為“公平……是行為對象應該承受的行為，是給與人應得，而不是給與人不應得的行為;反之，不公平……是行為對象不應承受的行為，是給人不應得，而不是應得的行為。”［6］

理性、自由、平等、公平從不同的視角詮釋了主體性，因此我們也從這四個方面來解讀婚姻法司法解釋三的主體性。

二 婚姻法司法解釋三的理性

沒有主體與客體的區分，主體性很難有真正的發展，而主、客體的真正區分在很大的程度上依賴于理性的發展。理性具有主體性，在傳統西方哲學當中理性是人的一種本性，是認識事物的追求，人們可以利用理性去認識這個世界，進而可以改造世界。理性萌芽于古希臘哲學，古希臘哲學家赫拉克里特認為世間的一切事物運動必須遵循邏各斯。“邏各斯代表著普遍的尺度、規律、語法。它要超越感性世界來對之加以規范。后人對邏各斯有各種各樣的解釋，但萬變不離其宗，即它是一種精神活動。”［7］邏各斯的提出是理性發展的重要一環。經過中世紀和近代哲學的理性主義，理性終于確立起來。可以說“古希臘的理性是與宇宙的心靈相通的思辨，中世紀的理性是神學和信仰的助手，近代的理性則是時代的精神，這就是自然科學精神。”［8］后理性歷經康德的批判考察及黑格爾的發展，理性的發展達到了頂峰。無論是理性主義的發展還是非理性主義的發展都要建立在理性基礎之上，所以無論我們認識世界還是改造世界都要靠理性，當然婚姻法司法解釋三也離不開理性。

理性首先要對感性進行批判，雖然感性是我們認識的基礎，也是我們認識的開端，現實的世界就是我們接觸的感性直觀、現實的存在，但是感性所堅持的現實存在是復雜多變的，有時又是相互矛盾的。婚姻法作為最具活躍婚姻家庭變化的反應，當然不能僅停留在婚姻家庭的感性變化之上，還要理性的究其多種因素的考量，最終做出理性的判斷、推理，做出理性的規定。近年來親子鑒定越來越火爆，法律考慮到親子鑒定不僅僅是科學的問題，同時它還是隱私、情感的問題，同時孩子的親緣認證往往牽涉一個家庭的穩定。如果法律采取一刀切的做法——硬性規定必須怎樣做，反而不利于婚姻家庭的穩定，所以做與不做親子鑒定的選擇權留給了婚姻家庭矛盾的當事方，由當事方權衡利弊做出選擇，但法律同時也規定了選擇就意味著要承擔一定的后果，即如果一方無理由拒絕做親子鑒定，那么法律將支持另一方的訴求。這在婚姻法司法解釋三第二條“夫妻一方向人民法院起訴請求確認親子關系不存在，并已提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系不存在一方的主張成立。當事人一方起訴請求確認親子關系，并提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系一方的主張成立”中得到了很好地詮釋。

三 婚姻法司法解釋三的自由

主體性發展的過程就是自由不斷解放的過程，自由不僅是對必然性認識的過程，更是一個實踐的過程，在過程中，自由實現了意志的自由。“自由就是自主，就是實行自我意志的障礙之消除;而不論這些障礙是什么——自然的對抗、自己的不能駕馭的感情、不合理的制度、他人與我相反的意志和行為。”［9］在現實情況下，意志的自由常常與人的某種利益的實現自由程度緊密聯系的，而利益是人所要求的某種需求滿足物。意志就是人為了獲得某種利益而產生的心理上的固定要求和確定性的行為傾向。法律就要保護主體意志不被不合理的外在力量所左右，確保它能自由地表達自身的本意。這次婚姻法司法解釋三根據時代的變化，充分張揚婚姻存續之間夫妻雙方意志的自由，大膽地承認了婚內以夫妻共同財產出借給一方的意志自由，即“夫妻之間訂立借款協議，以夫妻共同財產出借給一方從事個人經營活動或用于其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產的行為，離婚時可按照借款協議的約定處理”。

一般來說，自由的解釋需要參照三個方面的因素:“自由的行動者;自由行動者所擺脫的種種限制和束縛;自由行動者自由決定去做或不做的事情。當個人擺脫某些限制而做(或不做)某事，并同時受到保護而免受其他人的侵犯時，我們就可以說他們是自由地做或不做某事的。”［10］婚姻法司法解釋三很好地處理了“自由地做或不做某事”，如“婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理”就體現了當事人的自由。在這里之所以規定了“人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理”，考慮當事人的社會責任和社會公信力，雖然有人據此認為沒有充分表達當事人的自由，但個人自由在任何時代、任何社會都沒有完全的自由，因為為了更大的自由，人類的美好，必須有所限制。即“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規定。”婚姻法司法解釋三考慮到中國的具體語境，體現了夫妻雙方以外父母意志的尊重，“由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。”

四 婚姻法司法解釋三的平等

主體性的發展以自由為路徑，自由與平等又存在著巨大的張力，平等還會影響主體性的發展。法國政治學家勒魯曾說:“我再一次相信自由，這是因為我相信平等;我之所以設想一個人人自由，并像兄弟一樣相處的政治社會，則是由于我設想了一個由人類平等的信條所統治著的社會。事實上，如果人們不能平等相處，人怎么能宣布人人自由呢?”［11］人類如此渴望平等，但“不平等易，因為它只需要隨波逐流;平等難，因為這需要逆流而動。不平等歸于天意，而平等只能是人類行為的結果”。［12］與平等相反的是特權、優先權，而特權、優先權符合與等級相聯系的私有制。中國傳統社會實行的是嚴格的等級制，家庭倫理是以血緣關系為依據建構起來的，這就決定了它的基調是以家為本的。以家為本的中國傳統家庭倫理，是以等級差序為基本結構鋪展自身的。這種以不平等家庭倫理直接物化婚姻家庭中男女、夫妻等關系的不平等與以理性、自由、主體性為主導的現代價值相互沖突和矛盾。

中國傳統婚姻家庭也強調夫妻之間的責任和義務。為夫者應“和”而“義”，為婦為妻者則應“三從四德”。然而由于地位的不平等導致在實際的家庭生活中夫主妻從、夫尊妻卑。現在傳統婚姻家庭中夫妻的權利義務不平等有了根本性的改變，但現代時代賦予夫妻的權利義務有了新的內涵。一直以來，婚姻法對于養老保險金沒有明確的規定，這主要是時代社會的原因:一是因為傳統社會中養老保險金不是普遍現象，二是計劃經濟時代即使有退休金，也不是采取個人繳付養老保險費的方式。現在出現夫妻婚后以夫妻共同財產繳付養老保險費離婚時如何分割的問題，婚姻法司法解釋三根據現代權利義務一致的原則，規定了“婚后以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持”，解決了此問題。現代平等理念不僅指權利義務的平等，更指人格的平等，因為夫妻是兩個獨立的行為主體，以愛情為基礎的婚姻要求夫妻雙方在人格上應相互尊重、社會平等、個性自由。在中國傳統社會中，生育問題一直是一塊巨石壓在婦女身上，使婦女喘不過氣。這次婚姻法司法解釋三明確了生育權是一種人格權、絕對權、支配權，而不是身份權，尊重了妻子的人格。既然生育權是人格權，所以“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持”。

五 婚姻法司法解釋三的公平

主體性要健康發展還必須靠公平來不斷矯正，因此公平是主體性健康發展的導航儀。“公平是研究權利和利益合理分配的概念，是人類對于社會成員相互關系的合理設計和理想安排。”［13］可見，公平的論域涉及權利和利益;公平的本質是利益分配的合理與對稱。因此，一方面公平要求“權利平等要求確認并保證社會主體具有平等的生存和發展權，此即要求社會的制度安排和非制度安排給每個社會主體生存和發展的機會是平等的”。［14］權利公平是公平的內在要求，也是實現社會公平的邏輯起點和實踐起點，沒有權利平等就沒有公平可言。權利平等既包括政治平等，也包括經濟平等;既包括身份平等，也包括人格平等。另一方面，“公平是平等利害相交換的善的行為，不公平是不相等的利害相交換的惡行，或者說公平是等利害相交換的行為，不公平是不等利害相交換的行為。”［15］在這里，它揭示了公平關系實質上是一種利益關系，同時指向了公平的本質是利益分配問題——是一種交換和比較關系，是每個人付出相等數量和質量的勞動后，彼此受益相等。

明白公平的內涵并不代表在現實中就一定能實現公平，因為在不同的語境下，公平的表現方式是迥然相異的，同時公平還要經受不同價值理念的導引。婚姻法司法解釋三在社會主義公平觀指導下，在財產占有的平等和共同性是社會主義公正的基礎上，結合中國具體改革開放的實際情況，很好地實現了當代語境下的公平。如隨著中國飛速地發展，出現房產還貸與增值情況，在這種情況下，如何實現真正的公平的問題，婚姻法司法解釋三第十條很好地解決了這個問題。婚姻法司法解釋三第四條規定:“夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產還貸，不動產登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產由雙方協議處理。依前款規定不能達成協議的，人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方，尚未歸還的貸款為產權登記一方的個人債務。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，離婚時應根據婚姻法第三十九條第一款規定的原則，由產權登記一方對另一方進行補償。”本條款告訴人們婚后用夫妻共同財產還貸部分，應當由房屋產權人給予配偶一定補償，并且要考慮房產升值利益，這對于沒有購房卻又幫配偶長年還貸的女方，實現了真正的公平。真正的公平直接體現在對于弱勢群體的對待上，這次婚姻法司法解釋三第四條規定:“婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外:(一)一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的;(二)一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。”它確立了婚內分割財產制度，會對夫妻雙方弱勢一方起到保護作用。在符合一定條件的情況下，弱勢方在婚內可以直接起訴要求共同財產分割，保護自己的財產不受損失，從而實現了公平。

［1］中共中央馬克思恩格斯列寧斯大林著作編譯局.馬克思恩格斯選集:第4卷［M］.北京:人民出版社，1995:287.

［2］汪子嵩，等.希臘哲學史:第2卷［M］.北京:人民出版社，1993:23.

［3］Kant's Critique of Judgement，trans.J.C Meredith，Oxford，1955，PartⅡ，p108，100.

［4］中共中央馬克思恩格斯列寧斯大林著作編譯局.馬克思恩格斯選集:第3卷［M］.人民出版社，1995:455.

［5］［美］薩托利.民主新論［M］.北京:東方出版社，1998:403.

［6］［美］E·博登海默.法理學法哲學及其方法［M］.北京:華夏出版社，1987:254.

［7］章忠民.古希臘哲學中理性觀念的提出及其演繹［J］.福建師范大學學報，2000(4).

［8］趙敦華.西方哲學簡史［M］.北京:北京大學出版社，2005:23.

［9］王海明.公正平等人道［M］.北京:北京大學出版社，2000:139.

［10］［美］羅爾斯.正義論［M］，何懷宏，何包鋼，廖申白，譯.北京:中國社會科學出版社，1988:192.

Subjectivity of the Judicial Interpretation III of the Marriage Law

Zhou Zhongxue

Marriage and family，which is related closely to human，is characterized by the Marriage Law which reflects the changes of marriage and family.Human subjectivity is strengthened in the marriage and family from the perspective of human history.It is interpreted through rationality，freedom，equality，fairness and so on.The judicial interpretation III of the Marriage Law interprets the connotation of subjectivity in the process of social transformation in China.

subjectivity;rationality;freedom;equality;fairness

D923.9

A

1672－6758(2012)05－0057－2

周忠學，碩士，講師，韓山師范學院潮州師范分院，廣東·潮州。郵政編碼:521021

Class No.:D923.9Document Mark:A

(責任編輯:宋瑞斌)