試析繼續性合同中的履行障礙

正常情況下，合同關系因債務的履行而達到目的，從而歸于消滅。“履行障礙”是一個來自德國的概念，以債務的履行為考察對象，專注于合同履行的不正常展開，類似于中國的“違約”及相似概念。履行不能、遲延履行和不完全履行是債務不履行的三種最基本形態，貫穿于整部合同法。但這三種基本形態在一時性合同和繼續性合同中的救濟模式是不同的，繼續性合同由于時間因素的核心地位，其給付呈現出連續性的狀態，在合同的存續過程中，存在諸多個別的給付。個別的給付只是清償個別的債務，導致個別的債務履行完畢并消滅，并不是清償整個合同的一部分，不能導致整個合同的消滅。因此，在繼續性合同中，原則上要區分整體給付與個別給付的關系，并作不同的處理。對于個別給付，可以直接適用《民法通則》或《合同法》的相關規定，而對于整個合同，由于已經有了部分履行的事實，不適宜有溯及力的解除權的規定，而只能根據合同的目的和性質，解釋其無溯及力，終止合同并保持過去給付的效果，使其僅向將來發生消滅。以下將分別論述三種形態在繼續性合同中的法律適用問題。

不能履行

不能履行，又叫給付不能，是指債務人在客觀上已經沒有履行能力，或者法律禁止債務的履行。關于不能履行的判斷標準，通常認為“應當依據社會的觀念，而不是物理學的法則，即應當針對個案的具體情況，斟酌交易觀念而予以判斷。”不能履行可以分為自始不能和嗣后不能，由于在繼續性合同中，自始不能的情況無討論的必要，因此本文所稱不能履行專指嗣后不能。在繼續性合同中，一定時點的給付是否具有可回復性對于不能履行的判斷具有重要的意義。不能履行有一時不能履行和永久不能履行的分別，一時不能履行在因債務人不能履行的暫時障礙消除后仍不能履行，如果該給付為可回復性的，構成遲延履行。如果為不可回復性的，則構成期次不能履行。不能履行在繼續性合同中可以表現期次不能履行和整個合同不能履行。繼續性合同中給付的連續性在合同履行上體現為期次性，即每次給付都是在履行當期的債務，而非整個合同的一部分，如果期次不能履行不影響其他期次的履行，則該期次不能履行適用一時性合同的規定。如果期次不能履行影響其他期次的履行，致使其他期次的履行也無實際意義，則應溯及地解除合同。

遲延履行

遲延履行，又稱債務人遲延或者逾期履行，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現象。“構成遲延履行，一是存在有效的債務，二是能夠履行，三是債務履行期經過而債務人未履行，四是債務人未履行不具有正當事由。”

遲延履行在繼續性合同中可分為期次遲延履行和整個合同的遲延履行，其處理方式與不能履行類似。如果期次的遲延履行不影響其他期次的履行的話，該期次遲延履行適用一時性合同中有關遲延履行的規定。如果期次的遲延履行影響到其他期次的履行，致使其他期次的履行沒有意義，則應溯及地解除合同。在繼續性合同中，遲延的給付通常是不具有回復性的，構成不能履行。

綜上，債務人遲延給付的可回復性，在繼續性合同給付遲延與給付不能的界定上至為關鍵。因此，繼續性合同的給付義務，依合同的目的是可回復性的，債務人的遲延應按照遲延履行的規定處理。

不完全履行

不完全履行，又稱不完全給付，是指債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務人的要求，在我國立法中稱為“履行合同義務不符合約定條件”。在德國一般稱之為積極侵害債權。不完全履行在構成要件上須符合兩項條件：一是債務人所提出的給付不符合債的本旨或者債務人違反債的關系所生的附隨義務；二是須有可歸責于債務人的事由。

按照德國學者 Enneccercus Lehmann 的觀點，不完全履行有四種類型：（1）瑕疵給付，是指用瑕疵履約行為導致的非瑕疵履行本身所產生的特別損害。（2）繼續供給義務，例如每月應供應一定量物品的債務，其一次給付的瑕疵，不僅就該次給付含有的對債權的侵害，因而使其余部分義務的履行對于債權人無利益或者依誠信原則不能強迫債權人為受領，而且對因發生了對于其剩余部分給付的權利侵害，而致使全部的債務關系受到侵害。（3）在須有繼續的協作，從而以當事人相互信賴為必要的契約關系，當事人一方對于他方為不當尤其為侮辱的言行的，如果依誠實信用原則不能強迫他方嚴守契約時，則有契約受到侵害的情形。（4）拒絕履行，是指債務人不為給付的一定的表示，雖然尚未發生遲延，但即使尚未屆清償期，因此表示危害債務的履行，所以有債權的侵害發生。繼續性合同作為一種長期結合的法律關系，其發生給付障礙的情形的可能性也相應地增大，且法律關系也更為復雜。

繼續性合同的給付分為整體給付與個別給付，若發生不完全給付的情況，則應區別對待：（1）個別給付發生不完全履行時，但沒有影響到后續的履行時，可以適用一時性合同的相關規定，債權人可以要求債務人一方就該個別的給付承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。（2）個別給付發生不完全履行時，致使債權人不能實現合同目的，但不影響后續合同的履行，也不對整個合同的效力產生影響時，債權人可以拒絕受領，并解除該期次不完全給付的合同。（3）在繼續性合同中，如果各個個別給付有先后次序，先履行債務的一方履行了其中一期的給付，后履行債務的一方的對待給付有瑕疵，構成不完全給付。在這種情況下，先履行債務的一方可以行使不安抗辯權，中止合同的履行，而且應當及時通知對方，對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未能恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。如果該期次的不完全給付導致整個合同目的的不能實現，債權人可以就該期次以及今后其他期次的給付解除合同，使合同的解除效力自此向后發生消滅。

（作者單位：北京朗潤通典當管理有限公司）