論我國(guó)商業(yè)秘密的法律保護(hù)

一、商業(yè)秘密的概念和構(gòu)成要件

（一）商業(yè)秘密的概念

由于商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式較為復(fù)雜，它雖然是國(guó)際上通用的法律術(shù)語(yǔ)，但直到現(xiàn)在也沒(méi)有統(tǒng)一的定義。我國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》中將商業(yè)秘密的概念定義為：“商業(yè)秘密 ，是指不為公眾所知悉 ，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益 ，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”。

（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

商業(yè)秘密具有四個(gè)法律特征，即：秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和管理性。首先，秘密性也就是不為公眾所熟知的，且處于秘密狀態(tài)下的信息。可以從商業(yè)秘密的知悉范圍、認(rèn)知難度、獲取難度這三個(gè)方面把握。其次，價(jià)值性也就是商業(yè)秘密能為權(quán)利人帶來(lái)利益，所謂的價(jià)值包括現(xiàn)實(shí)的價(jià)值和潛在的價(jià)值，而無(wú)論構(gòu)成商業(yè)秘密的信息是積極信息還是消極信息，只要其含有價(jià)值，即可構(gòu)成商業(yè)秘密。再次，實(shí)用性是指具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的使用價(jià)值。顯然商業(yè)秘密的價(jià)值性和實(shí)用性有很密切的聯(lián)系，但是實(shí)用性具有其獨(dú)特的內(nèi)涵，這也是其成為商業(yè)秘密構(gòu)成要件的一部分。最后，管理性指權(quán)利人采取了保密的措施，也就是說(shuō)權(quán)利人在保密意識(shí)的支配下實(shí)施的保密行為。秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和管理性是構(gòu)成商業(yè)秘密不可缺少的四個(gè)要件，只有某信息同時(shí)具備這四個(gè)要件，才可以將其稱(chēng)作為商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題

（一）我國(guó)目前對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)現(xiàn)狀

我國(guó)關(guān)于商業(yè)秘密的法律保護(hù)的規(guī)定主要在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《勞動(dòng)法》、《合同法》、《刑法》中涉及的較多，例如在勞動(dòng)法中第 22條規(guī)定：“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。”第 102條規(guī)定：“勞動(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng) ，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的 ，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”以上兩條內(nèi)容雖然可以在一定程度上防止商業(yè)秘密的泄漏但是其并沒(méi)有規(guī)定具體競(jìng)業(yè)禁止的時(shí)間、主體等，這使得這一制度在操作中存在很大的困難。上述其他法律中也有涉及，但內(nèi)容都不具體，規(guī)定的內(nèi)容也不清晰。

（二）我國(guó)目前對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)存在的問(wèn)題

一是商業(yè)秘密的地位在法律上沒(méi)有明確規(guī)定。到目前為止商業(yè)秘密的概念在民法通則中還沒(méi)有出現(xiàn)，更沒(méi)有哪部法律將其財(cái)產(chǎn)屬性給予明確的規(guī)定。二是確認(rèn)商業(yè)秘密沒(méi)有確定的法律依據(jù)。法律保護(hù)侵害商業(yè)秘密行為的前提是使商業(yè)秘密的性質(zhì)得到確認(rèn)，但是商業(yè)秘密本身就是相當(dāng)復(fù)雜的，在實(shí)踐中不但缺乏可操作性還可能在認(rèn)定上出現(xiàn)偏差。三是對(duì)侵害商業(yè)秘密行為的懲處力度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。在我國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，對(duì)于侵害商業(yè)秘密的行為，并沒(méi)有給予刑事處罰的規(guī)定，這無(wú)疑會(huì)大大減弱法律震懾性，增加商業(yè)秘密侵害行為的發(fā)生幾率。

三、對(duì)完善我國(guó)商業(yè)秘密法律保護(hù)的建議

（一）完善立法，從根本上做到有法可依

對(duì)于商業(yè)秘密的保護(hù)最根本的就是制定一部專(zhuān)門(mén)的法律，對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的范圍和構(gòu)成要件以法律的形式明文規(guī)定，尤其對(duì)商業(yè)秘密的性質(zhì)要加以明確，商業(yè)秘密不但是權(quán)利人占有、使用、收益和處分人的智力成果而且其他任何不特定的相對(duì)人都無(wú)權(quán)進(jìn)行妨礙和干涉，對(duì)這樣一些概念的明確有助于在實(shí)踐中提高司法效率。

（二）加大對(duì)侵害商業(yè)秘密行為的懲處力度

由于現(xiàn)今對(duì)侵害商業(yè)秘密的懲罰性賠償?shù)囊?guī)定較輕，且在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》 中只規(guī)定了單一的補(bǔ)償性賠償金制度，在侵害商業(yè)秘密的行為中由于賠償金錢(qián)的數(shù)量較少，許多行為人在侵害商業(yè)秘密且賠償一定數(shù)量金錢(qián)后，仍有大量盈利，這種現(xiàn)象顯然不能有效降低侵害商業(yè)秘密行為的發(fā)生幾率，筆者認(rèn)為在以后的立法中，一定要提高違法成本，只有這樣才能有效減少上述行為的發(fā)生，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，可以將侵害商業(yè)秘密的行為上升到刑法的高度，當(dāng)普通的懲罰性規(guī)定不足以制止侵害行為的發(fā)生時(shí)，就要用刑法加以遏制，通過(guò)此種方式，更好地保護(hù)商業(yè)秘密持有人的權(quán)利。

（三）實(shí)行舉證責(zé)任倒置的舉證制度

在現(xiàn)實(shí)的侵害商業(yè)秘密的行為中，原告要承擔(dān)舉證責(zé)任，但是舉證是非常困難的，比如，在侵害商業(yè)秘密的行為中原告不但要證明自己的商業(yè)秘密存在且被告的商業(yè)秘密與自己的相同或基本相同而且還要證明被告的商業(yè)秘密是通過(guò)不法侵權(quán)行為獲得的，包括時(shí)間地點(diǎn)等。這些雖然看似簡(jiǎn)單，但在現(xiàn)實(shí)生活中，原告由于種種原因很難舉證，如果把舉證責(zé)任倒置，由被告證明自己所獲得商業(yè)秘密不是由侵權(quán)行為獲得的，將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告，這樣就可以大大增強(qiáng)原告勝訴的幾率，但實(shí)際操作是很困難的。

四、結(jié)語(yǔ)

通過(guò)本文對(duì)商業(yè)秘密的概念、構(gòu)成要件、存在的問(wèn)題以及解決的方式方法的分析，我們可以很明顯地看出我國(guó)目前商業(yè)秘密的保護(hù)制度并不健全而且現(xiàn)在的立法模式也沒(méi)有遵照國(guó)際上通用的、綜合的立法模式，而僅僅采用我國(guó)的分散立法模式。現(xiàn)在解決問(wèn)題的關(guān)鍵是完善現(xiàn)有的立法制度并制定適合中國(guó)國(guó)情的法律法規(guī)，但就現(xiàn)實(shí)而言，定制新法不但要花費(fèi)大量的人力物力，而且立法周期也太長(zhǎng)，不利于解決現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，所以筆者認(rèn)為，我們現(xiàn)在可以就以前的法律進(jìn)行補(bǔ)充，，這樣就可以有效地克服分散立法的種種弊端，更好地維護(hù)社會(huì)秩序。相信，我國(guó)商業(yè)秘密在一定時(shí)期內(nèi)會(huì)得到充分有效的保護(hù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]中華人民共和國(guó)民事訴訟法編注[M].北京：中國(guó)法制出版社，2003

[2]《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款

[3]吳漢東.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法.中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002