陳若劍：完善法律是解決并購運作不規范的關鍵

目前來看，國內企業并購交易中“不規范”運作的情況還是比較多的，主要表現在：

一是企業主體“缺位”與政府干預過多。一般來講，并購應當是企業為自身發展而實施的經營策略，但在我國，許多并購行為是由政府干預進行的。在一些產權界定不清晰的企業中，政府為了幫助企業走出經營困境、扭轉虧損局面，政府開始直接參與并購決策。但政府參與企業并購，事實上對企業、行業、市場的實際情況并不了解，輕易地做出并購決策不僅不能優化資源、提高效率，反而大大挫傷了企業的競爭力；而作為本應積極參與并購決策的企業負責人卻不能結合企業實際對并購做出決策。

二是并購協議和程序違反法律規定。事實上，這種情況并不少見。在某些特殊行業，國家法律對其有相關準入限制或禁止性規定；同時在程序上也會有特殊性規定，如并購國有企業中涉及的招拍掛程序、公告、股份轉讓和過戶登記手續以及相關政府機關審批等程序，又如上市公司并購中存在的信息披露等規定。但很多并購交易往往會出現各種各樣違法違規的情況，如未經政府機關批準、將依法不能轉讓的資產通過并購轉讓給收購方；又如：上市公司在信息披露方面出現違規情況，導致大量內幕交易發生等。

三是第三方機構作用缺失。在企業并購中，第三方機構所提供的專業服務是不可或缺的。會計師事務所對目標企業財產進行審計，律師事務所對并購風險及并購合規性進行把握，稅務顧問對涉稅事務進行處理，資產評估機構對目標企業資產進行準確評估，這對并購交易的順利完成是非常重要的。然而，有的并購交易中，往往并沒有聘請第三方機構提供專業服務。在有的并購交易中，即便有第三方機構參與，也存在對目標企業的資產價值和盈利能力評估不準確的問題，從而使得并購方對目標企業的資產價值和盈利能力存在一定程度上的不準確情形，從而導致并購效果不如預期甚至是并購失敗的情形。

從大的市場環境看，造成這一問題的最主要原因是目前還沒有一個完善的規范兼并活動的法律體系。雖然我國已經頒布實施了許多與并購相關的法規，但因企業并購涉及面廣、領域多，造成了并購交易的許多方面無法可依的局面，而有些領域則有多重規定，沒有統一的、規范的做法。為此，我們應盡快建立健全企業并購的相關法律法規，對沒有法律規范的方面做出規范，對于互相不協調的做法進行統一，改變目前并購交易操作不規范的狀況。

當然，目前并購交易中的不規范操作，會隨著我國市場經濟的進一步發展而完善起來。同時，在我國不斷加強法治建設的同時，并購交易中所存在的各種違法問題，也一定會相應解決。解決并購運作不規范的關鍵還是法律，完善法律規范是解決并購運作不規范的關鍵。隨著我國并購交易立法以及執法力度的完善和加強，法律將促使企業并購向有利于優化資源配置的方向進行，并且規制、減少、杜絕企業并購過程中的違法違規行為。建立一套系統的、完善的并購交易法律法規，是非常重要的。

《準則》的推出對規范并購行業操作很有現實意義，《準則》雖然不是細化的、具有操作性的法律規范，但是其對并購交易進行了原則的規定，具有提綱挈領的作用。《準則》的推出，能夠讓人對并購交易的原則有一個總體的把握和了解，從而自行規制在實際操作中的不規范行為。當然，其并非是一個具有可操作的指引規范，因此，如果能夠適時推出并購交易指引，將《準則》細化、并具有較強的操作性，這是非常重要的。

筆者認為，一套完整、完善的法律法規，對并購交易的規范化運作而言，是非常重要的。因為并購交易的很多方面，都存在無法可依的局面，或者規定不統一的情況。為此，我們亟需建立健全企業并購的相關法律法規，對沒有法律規范的方面做出規范，對于互相不協調的做法進行統一，改變目前并購交易操作不規范的狀況。

當然，并購交易的本質是市場行為，所以法律也應尊重企業作為并購主體的自主權，以及并購交易的市場化運作，以使得并購交易能夠在不違法的前提下、進行自由的市場化運作。