改革開放以來針對民法相關探究

朱義軍

【摘要】自改革開放以來，中國的民法在體系與價值兩方面均取得長足進步，具體可以表現為私法主體地位逐漸確立、私法自治基石性地位的確定、私人利益以及私人權利的確立并獲確實的保障、民法的科學性得以長足發展等。

【關鍵詞】改革開放；民法；進步

一、民法概論

20世紀初期的中國法律在基本制度、思想指導原則、創制方式以及結構體系等方面主要是仿照西方國家特別是大陸法系國家的法律傳統的，民法也不例外。民法典的最突出的特點就是設立了民法總則。由于民法總則的設立，民法典的基本結構就有了從一般到具體的邏輯性質。分則遵循了總則的基本思路，總則則是制定分則的參照物，分則對于總則結構的強大支持使民法典更具有完整性。

二、民法基本原則分析

（一）基本原則及其特征

平等原則；私法自治原則（意思自治原則）；公平原則誠實信用原則；公序良俗原則。特征：平等原則，民事主體權利能力一律平等；民事主體法律地位平等；民事主體權益受到法律的平等保護。私法自治原則，民法在規范人們的民事行為方面自愿原則體現了當事人意思自治；民事主體可以根據自己的意愿設立、變更、終止民事權利義務關系；民事法律行為的內容和形式由當事人根據自己的意愿決定。公平原則，民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。誠實信用原則，不為欺詐行為，恪守信用尊重交易習慣；不規避法律和曲解合同條款；正當競爭，反對壟斷；尊重社會利益，不得濫用權利。公序良俗原則，民事主體在進行民事活動時應當遵守公共秩序及善良風俗；不得違反社會一般道德準則和國家的一般利益。

（二）在實際生活中的效力

民法基本原則不僅是民事立法的指導方針、民事活動的行為規范。更應該成為司法機關裁判民事糾紛的裁判準則。這是由基本原則的意義與立法技術上的特點所決定的，民法基本原則不僅是行為規范與審判準則，更是司法機關進行創造性司法活動（或稱法官造法）的法律依據。因此，探討民法基本原則的效力問題應該著重重視民法總則的民法思想。總則更加具有一種邏輯美。另外，從理論上來講，總則是對分則的概括和抽象，使得分則具有一種開放性的體系，為適應社會的快速發展創造了機會。一般來說，民法學者編寫民法都是從總則開始編寫，然后按順序編寫其他各編，符合辯證思維方法中的歸納推理方法的要求，即大家認識事物的時候都是先從從個別開始，然后才能得出一般的結論。列寧在《黑格爾邏輯學》一書摘要的讀書筆記中曾經寫到“哈巴狗是狗，伊萬是人"這樣的一句話，就是指要了解狗的特性，就要先從了解個別狗的特性開始：要得出人的一般特性，先從個別的人入手。其次，彰顯“平等”原則也相當重要。

有權機關通過制定民法典和各種民事制定法，使民法領域的各個方面都有具體的法律規范可以依據。但是成文法（制定法）由于是以采片文字為載體的行為規范其本身也有其不可克服的局限：滯后性。法律規范是立法者對社會關系中可能出現的問題的預設，但由于社會發展的日新月異，一成不變的法律規范當然跟不上社會的發展。但是不斷的修改法律，又會破壞法律的安定，損害法律的權威；法律規定的不周延性法律規定應當是適用于所有人的，并且應當適用于社會的各個方面，使人們的各種行為都有法可依，各種社會關系都受到法律的約束。

三、改革開放以來民法理論的的演變

自上個世紀七十年代末以來，伴隨著經濟的起飛與發展，中國社會發生了滄海桑田般的劇烈變化。作為社會制度的一環，中國民法自然也不例外?；赝袊穹òl展的歷程，可以發現30年的民法發展歷史，就是一部濃縮了的政治、經濟與倫理的變遷史。

（一）人的私法主體地位的逐步確立

1、自然人與法人的主體地位的確立

《民法通則》第9條前段規定，“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力”，明確承認自然人在私法上的主體資格。由于團體或組織參與交易日益普遍，為此需要確定團體的法律地位，“解決這個問題的法律技術上的一個辦法是構想法人的概念”。

2、民事主體法律地位平等原則得到確認

近代民法上，主體的平等觀念得到極大的尊重。隨著改革步伐的邁進， “公有制的實現階段理論"逐漸被摒棄，私有財產也開始被承認為社會主義經濟的重要組成部分，《物權法》第3條明定"鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發展”、“保障一切市場主體的平等法律地位和發展權利”，并未沿襲原有的國有財產“神圣不可侵犯”的表述，由此確立了公有財產和私有財產“一體承認、平等保護”的原則。

3、社會弱勢群體的主體地位得到有力保障

《合同法》體現了較強的保護弱者利益的價值傾向?！段餀喾ā返?49條規定，住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續期，依照法律規定辦理。“自動續期”表明立法對普通民眾的作為其基本財產權或基本生存條件的住宅給予特別保護。

（二）民法的科學性獲得長足發展

在中國民法發展的過程中，其科學性與形式理性的程度日益增強。具體而言，從八十年代中期開始，一直貫穿了整個九十年代，法學開始了相對獨立的發展，它在脫離流行政治話語的過程中也不斷創造了自我的專業術語，即民法更注重使用抽象、純粹、技術性的概念，強調概念在抽象程度上的層級性，追求規則之間的內在一致性，并最終希望藉組成要素的邏輯關聯與層級區分構成一個統一的整體。

（三）民法的中國元素日益凸顯

這些具有中國元素的法律制度，受到了國外學者的關注和肯定，這本身也是對世界民事立法發展的貢獻。促使中國民法獲得長足進步的因素頗多。其中，立法機關對立法民主性的注重無疑具有重要意義。例如，《合同法》歷經6年起草、5次審議；《物權法》歷經13年起草、8次審議，并向社會各界廣泛征求意見。其實，公布法律草案進行“全民公決”，并非中國立法的必經程序，將一個尚未生效的法律草案公諸報端，給民眾提供了一個實實在在參與立法的機會，這一舉措本身即蘊涵著巨大而深遠的意義。立法機關開門立法、民主立法，最大限度聽取民意，縮短了法律與社會成員的距離，其實就是一個法律的普及過程、法律的認知過程與法律實施的準備過程。

四、有待完善的理論

（一）民法形式理性化：未竟的事業

檢視30年來中國民法發展的軌跡，可以清晰地發現，中國民法的發展其實也經歷了一個類似的從非形式法向形式法（自治法）轉變的過程。不過，中國現行民法距一個成熟的形式理性法仍有相當的差距。

（二）內在價值存在一定沖突

在當前價值多元的開放社會中，除了應遵循一些業已達成共識的價值觀念外，立法者完全可以根據自己的內在價值判斷作出不同的價值選擇。

（三）規則存在一定漏洞與沖突

法典不可能沒有縫隙，囿于人類認識能力的局限性與法律的滯后性等原因，法律漏洞是無法避免的。規則的沖突，表現為各種規則之間存在理念上、內容上和邏輯上的矛盾或者抵觸。

（四）民法中公法規定有失泛化

公私法相互獨立乃是法治的基本原則，因此，"公法的歸公法，私法的歸私法。

（五）民事單行法之間存在沖突與不協調

某些重要的制度沒有由單行法加以規定，導致現行立法格局存在著嚴重的缺漏。

五、結語

改革開放以來是中國民法逐漸繁榮發展的30年，同時也是民法的理念漸次增強的黃金30年。近30年的中國民法的實踐，就是一個規范重建與價值回歸的歷程。其間，民法的形式性也在逐步累積，科學性也在逐步的增進，人文情懷亦日益濃厚。相信在中國共產黨的帶領下，在中國人民的共同努力下，我國的民法理論將更上一個臺階，社會將更加民主和諧。

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