關于離婚后子女撫養權的問題的研究

王濤

一、離婚后父母與子女關系

婚姻關系的解除，只是夫妻雙方的基于婚姻而存在的人身關系和財產關系歸于消滅，但父母與子女之間存有的血親關系不因父母離婚而消除。為了子女的合法利益，不致因父母離婚而受到損害，父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。“離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女?！痹撘幎ㄊ请x婚后父母子女身份關系在法律上的基本界定。

夫妻關系和父母子女關系是兩種不同性質的關系。夫妻關系是男女兩性基于自愿而結成的婚姻關系，可依法律程序而成立，亦可依法律行為而消除；而父母子女關系是基于出生事實而形成的自然血親關系，不能人為解除。離婚后，子女無論隨父母哪一方生活，仍是父母雙方的子女，本法關于父母子女權利義務的規定仍然適用，不能因父母離婚而受到影響。

對于但擬制血親所形成的父母子女關系，在父母離婚會發生的變化遵循以下原則

1.繼父或繼母與繼子女的撫養關系

由于繼父或繼母與繼子女沒有血緣關系，因此，當繼父（母）與生母（父）離婚時，繼子女與繼父母的關系應本著以下原則處理：（1）生父與繼母或生母與繼父離婚時，繼父或繼母對曾受其撫養教育的繼子女，不同意繼續撫養的，不能勉強，繼子女與繼父或繼母的關系可自然解除。繼父或繼母愿意繼續撫養繼子女的，人民法院應予準許。

（2）受繼父或繼母長期撫養、教育的繼子女已成年的，繼父或繼母與繼子女已經形成的身份關系和權利義務關系不能因離婚而自然解除；只有在繼父或繼母或繼子女一方或雙方提出解除繼父母子女關系并符合法律規定的條件下，才可以解除。但由繼父或繼母養大成人的并獨立生活的繼子女，對于生活困難、無勞動能力的繼父或繼母晚年的生活費用應該繼續承擔。

2.養父母與養子女的撫養關系

養父母與養子女之間的身份關系及其權利義務關系，不因養父母離婚必然解除。養父母離婚后，養子女無論由養父或養母撫養，仍是養父母雙方的養子女。在特殊情況下，如養父母離婚時經生父母及有識別能力的養子女同意，雙方自愿達成協議，未成年的養子女一方面可依法解除收養關系，由生父母撫養；另一方面可以變更收養關系，由養父或養母一方收養。但變更或解除必須符合《中華人民共和國收養法》的要求，不得侵犯未成年養子女的合法權益。

二、關于離婚后子女的撫養歸屬

（一）確定子女撫養總的原則

有利于子女身心健康，保障子女的合法權益，是貫穿于本法的基本原則，也是處理離婚后子女撫養歸屬問題的出發點，只有在此前提下，再結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況妥善解決。對離婚后的子女撫養問題要考慮以下幾個方面情況：應考慮父母雙方的個人素質、對子女的責任感、家庭環境、父母與子女的感情等因素。應考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經濟能力較強的一方撫養。10歲以上有識別能力的子女，無論隨父還是隨母，都應征求子女本人的意見。

（二）確定子女撫養的具體辦法

1. 哺乳期內的子女的撫養。"離婚后，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。”這是因為用母乳哺養，對嬰兒的生長發育最為有利。從嬰兒的生長發育的利益考慮，夫妻離婚后，凡是正處于用母乳喂養的子女，應依法由哺乳的母親撫養。但現實生活中，也有許多孩子出生后，是不用母乳喂養的。對于這樣的情況，當夫妻離婚時，如何判定孩子的撫養歸屬？司法解釋規定：兩周歲以下的子女，一般隨母親生活。但母親有下列情形之一的，也可隨父親生活：一是母親患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，子女不宜與其共同生活的；二是母親有撫養條件不盡撫養義務，而父親要求子女隨其生活的，并對子女健康成長沒有不利影響的；三是因其他原因，子女確無法隨母方生活的，如母親的經濟能力及生活環境對撫養子女明顯不利的，或母親的品行不端不利于子女成長的，或因違法犯罪被判服刑不可能撫養子女的等等。

2. 兩周歲以上未成年子女的撫養。本條還規定：“哺乳期后的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。”夫妻離婚后，對兩周歲以上的未成年子女，隨父或隨母生活，首先應由父母雙方協議決定。如果當事人雙方因子女撫養問題達不成協議時，法院應結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況，根據有利于子女健康成長的原則妥善地作出裁決。但應注意以下問題：對兩周歲以上未成年的子女，父親和母親均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優先考慮：

（1）已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的；

（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環境對子女健康成長明顯不利的；

（3）無其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

3. 父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的，應考慮該子女的意見。

4. 父母雙方撫養子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優先條件予以考慮。

5. 在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協議輪流撫養子女的，應予準許。父母雙方可以協議子女隨一方生活并由撫養方負擔子女全部撫育費。但經查實，撫養方的撫養能力明顯不能保障子女所需費用，影響子女健康成長的，對單方負擔全部撫育費的請求，不予準許。

6. 子女撫養歸屬的變更。父母離婚后，在一定條件下，可以根據父母雙方或子女的實際情況的變化，依法予以變更。撫養歸屬的變更，有兩種形式：一是雙方協議變更。父母雙方協議變更子女撫養關系的，只要有利于子女身心健康和保障子女合法權益，則應予準予；二是一方要求變更。凡一方要求變更子女撫養關系的，有下列情形之一的，應予支持。

（1）與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續撫養子女的；

（2）與子女共同生活的一方不盡撫養義務或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；

（3）十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養能力的；

（4）有其他正當理由需要變更的。父母雙方協議變更子女撫養關系的，應予準許。另外，對于在離婚訴訟期間，雙方均拒絕撫養子女的，可先行裁定暫由一方撫養。

應當注意的是：離婚后，一方要求變更子女撫養關系的，雙方對此不能達成協議時，應另行起訴。