我國企業合并問題的比較研究

北京工商大學法學院 曲宏坤

企業合并作為一項企業之間的市場自主行為在歐美有豐富的發展歷史，在我國市場經濟的不斷發展中也顯得越來越重要。企業合并從最初的單純結構控制到之后的市場效益優先，從最初的局限于一國之內的企業合并發展為跨國家之間的企業合并，都顯示出了其極強的經濟效應和社會效應，從世界現狀來看，對于企業合并的控制是從嚴格慢慢走向寬松。在法律方面，經濟法中認為企業合并是一個企業對另外一個企業發生支配性影響的經營控制性合并，主要的方式有吸收合并、創立合并以及控股合并。

1 企業合并的現狀

1.1 歐美國家中的企業合并

歐美國家的企業合并最早體現在競爭法則的規定。西方學者認為在遵守市場經濟制度的基礎上，保障經濟的自由發展和市場的充分競爭是發展經濟的重要手段。目前西方對于企業合并的控制在一定程度上反映了該國家反壟斷法的目標，具體執行標準，國內學者將其分為實際限制競爭標準、市場占有率標準和效率控制標準三個方面。

(1)實際限制競爭標準。此標準是指通過衡量企業合并后是對實質競爭進行了限制來作為判斷標準。按照美國《合并指南》的有關規定，如果企業合并使企業相關市場的產品價格比較之前有所增高，就會被認定為實質減少競爭的情形而禁止企業合并。可以看出，美國把產品消化終端的利益作為了衡量標準。

(2)市場占有率標準。根據歐盟《合并條例》規定，企業合并使企業所具有的市場支配地位如果嚴重地妨礙到了共同市場的有效競爭，那么企業合并會因為與共同市場不一致而不被批準。這同美國的實質減少競爭標準的規定有一定的相似性，市場支配標準更關注的是企業合并后對市場競爭的價值影響，對于取得市場地位并不做過多的關注。

(3)效率控制標準。市場經濟的本質是追求利益效率最大化，對于企業合并形式上的市場支配地位，對市場的最終影響成為企業合并的衡量標準。美國在1992年的《合并指南中》明確提出“企業的合并可以提高生產效率，但是也會產生反競爭的影響”。對于效率標準的關注，美國重點體現在消費者利益的保護，歐盟具體體現在對消費者利益以及市場的健康發展方面。在面對企業合并限制的時候，合并控制效率化標準可以作為一種抗辯權利來運用。

1.2 我國的企業合并

我國的企業合并經歷了歷史上的幾個階段。在建國初期主要的企業合并體現在共有經濟對私營工商企業的合并，這種企業合并從形式上來看主要目的是促使公有制的主體地位，目的在于集中力量恢復經濟。第二次企業合并是從改革開放初期一直延續到今天，隨著我國社會主義市場經濟的不斷發展，企業逐步脫離了原有計劃經濟的束縛，企業在不斷市場化的過程中自主權進一步擴展，企業合并現象也是逐年增多。企業通過合并可以迅速滿足市場擴張的要求，而合并后的企業也可以從原有企業中迅速吸取經驗和技術、在稅收上得到一定程度的優惠待遇等。這個階段的企業合并分為一些中小企業自發的合并和有組織有指導的企業合并。

我國的企業合并審查重點從“競爭”這個角度考慮了企業合并對市場經濟發展的影響。我國《反壟斷法》使用“經營者集中”這個法律術語來闡述了企業合并的內在含義。《反壟斷法》第27條規定：在審查經營者集中時應當重點考慮參與集中經營者在相關市場的份額以及對市場的控制力；相關市場的集中程度；對市場進入以及技術進步的影響；對消費者以及相關經營者的影響；對國民經濟發展的影響；國務院反壟斷執法機構認為應當考慮影響市場競爭的其他因素。《反壟斷法》第28條還規定了執法機構在經營者集中可能具有排除、限制競爭效果時，禁止經營者集中的規定。但是，當經營者集中其有利影響大于不利影響或者符合社會公共利益時，執法機構可以做出對經營者集中不予禁止的決定。

2 企業合并的經濟價值

2.1 促使我國市場自由化程度進一步提高

市場自由化是市場經濟的重要特征，在充分保護市場交易自由的基礎上，企業合并作為一種交易的高級模式在市場自由化中占有重要地位。企業合并是市場自由化不斷發展的體現，特別是在跨國領域內的企業合并中，在反壟斷法規制內的中國國內企業同國外企業合并充分體現了市場的自由化程度。

2.2 對我國市場經濟的價值保護

符合價值規范的企業合并可以有效防止惡性競爭，實現市場的共贏，有利于市場經濟的可持續發展。規范企業合并的作用在于更好地維護市場的競爭性，通過對企業的優化調整而進行的合并可以促使市場的有效競爭，避免了市場中的過度競爭和缺乏競爭的情況的發生。但是我們也可以看到，一味地強調企業合并也會造成行業壟斷的形成，不利于市場的價值。在西方國家，競爭法對于企業合并的限制僅限于企業合并會對市場價值造成損害的情況，對于結構的合并并不進行過多的限制，這與對市場經濟的價值保護原則是相一致的。

2.3 對社會價值和企業自身價值的保護

企業合并對整個社會的利益保護特別是消費者的利益保護和一些中小企業公平發展的保護具有價值。在市場經濟發展中，企業合并可以實現企業自身的快速發展，提高其市場占有率；合并后的企業通過對原有企業技術的吸收提高了生產和經營的效率，節約了生產成本；大規模企業的形成可以組織大批量高效率的生產。我國市場中，大部分企業為中小型企業，規范企業的合并對中小企業的擴張與壯大也有積極作用。對于破產因素的考慮，對于即將破產企業的合并，應當充分重視企業合并所帶來的減少失業、維持社會穩定等社會價值。

3 企業合并的法律問題思考

3.1 從嚴厲走向寬松

目前從國際環境上來看，對于企業合并的法律規制總體上來講是從嚴厲走向寬松，從結構性的限制走向對市場最終價值特別是消費者是否有利的價值判斷。結構性壟斷最早由哈佛學派提出了“市場結構—市場行為—市場績效”的價值分析框架，該學派強調了市場結構的重要性，認為市場結構決定了企業的市場行為，而企業的行為最終會對市場終端消費者的利益造成影響。而芝加哥學派則認為，市場結構的差異并不會直接對市場的價值造成影響，相反的，對于市場來說，一個效益良好的企業才會提供質優價廉的商品，最終使市場終端的消費者獲得利益。

對企業規模的控制并不能理所當然地促進一國市場經濟的發展，反壟斷法律的最終目的是促進市場的協調發展，促進市場的競爭和本國市場經濟的長遠發展。自我國加入世貿組織以來，國際化經濟交流不斷擴大，由于稅收政策的改變，大批的企業和資金進入到國內，對于企業合并來說單從國內的視角來考慮是否存在壟斷已經不能滿足大環境的需要。隨著關稅壁壘與非關稅壁壘的逐漸消失，以及國內外市場的不斷融合，反壟斷的視角下的市場范圍已經從單一的國內市場轉變為多國組成的世界市場。在這個大環境下，通過企業合并增強本國企業的實力從而維護國內企業的國際競爭力也是各國在出臺反壟斷政策以及法律需要重點考慮的因素。行業的特殊性也是反壟斷視角下對于企業合并的重點考慮對象，我國屬于發展中國家，不同的產業發展差別較大。對于弱勢產業，如果用法律硬性地限制其企業合并，不但不會促進產業市場的良性發展，反而會使本國產業、相關產業缺乏競爭力而被世界市場所淘汰，對于這類企業的合并，應當充分考慮企業合并后是否會對本國市場造成損害，是否可以有效地增強企業的自身實力從而有效地參與到國際競爭中。

3.2 企業合并的法律規制應適應我國國情

法律規制的作用在于規范行為，而壟斷法的作用并不是生硬的組織市場的某一行為，而是在保護我國利益的前提下對市場的規范。我國目前尚處于經濟發展階段，大部分參與市場經濟的企業為中小企業。反壟斷法的作用在于保護中小企業市場競爭地位的前提下，要保持市場具有活力，經濟得到發展。在企業合并方面，通過鼓勵企業在技術、資本和管理模式上的融合，從而使企業增強國際競爭力。壟斷法對于市場的定位應當具有國際視野，將企業合并后是否有利于我國市場的發展，是否侵害到市場的終端消費者的核心價值作為確認其是否受到反壟斷法調整的依據。針對不同的產業的企業合并，在關注其市場份額的前提下，還應當同我國的產業政策相結合，對于政策傾斜的行業在不違反法律基本精神的前提下適當放寬控制程度。同時，對于企業合并后明顯會對市場競爭力以及發展造成損害的行為要及時實行法律干預，從而全面有力地發揮法律的作用。

目前我國對于企業合并的法律控制體現在具體操作程序上的有事先申報制度、行政審查前置制度、司法審查制度和國家安全審查制度。這一系列的規范、豁免、救濟制度基本保證了反壟斷法在企業合并的過程中能有效地保證市場經濟的正常運行和社會價值正確體現。但是，在一些細節方面還是存在一定的欠缺。在事先申報制度中，較于歐美國家，我國反壟斷法只是在金額方面給予的限定，并沒有按照企業的資金比例進行限定，例如，在美國的《哈克—斯科特—羅迪諾法》規定“收購的結果是收購人將持有被收購人15%以上的股權且涉及合并企業的股權或資產價值達到1500萬美元的合并行為，必須向聯保貿易委員會或者司法部反壟斷局進行申報”。在我國的《反壟斷法》中，只是在第22條豁免條款里根據50%這一比例確認是否為實際控制人而進行豁免，而在經營者集中的申報標準中并沒有明確其比例。企業合并的國家安全審查制度中，《反壟斷法》第31條規定了對于外資并購境內企業如果涉及國家安全需要進行國家安全審查。這對于保護國內經濟市場乃至國家安全是具有切實效用的，但是我們也應看到，反壟斷審查同國家安全審查是對特殊企業合并所進行的特殊制度，并不能把它作為一種常態或者必經程序，否則將不利于市場的正常發展和國內企業科技提升和進步。

4 結語

市場經濟本身是由自由經濟價值所引導的，我國建設的有中國特色的市場經濟的本質就在于在自由經濟的前提下通過國家的一系列宏觀政策使市場得到健康有序的發展。企業合并作為市場經濟中重要的市場行為，首先要遵循的就是要符合經濟價值的原則，目的是為了讓企業通過合并從而具有更強的競爭力，使市場更具有活力，增強本國在世界市場上的競爭地位。在中國加入世貿組織后，國際市場融合進一步擴大，反壟斷法作為國家在保障市場經濟正常運行方面宏觀調控的重要工具，其自身肩負著重要的歷史使命。我們在適用壟斷法調整市場行為時，應當遵循市場的基本規律，增強國際化視野，運用多種方式對市場進行調控，在企業合并的司法實踐中不斷探索新的方式，規范我國企業合并的一系列行為，實現市場經濟健康、有序的發展。

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[2] 時建中.我國《反壟斷法》的特色制度、亮點制度及重大不足[J].法學家,2008(1).

[3] 程吉生.國外企業合并控制反壟斷法發展趨勢的分析[J].現代法學,2000,22(1).