論民間文學藝術的傳承與法律保護

徐洪軍 崔 巖

（綏化學院 黑龍江綏化 152061）

一、地方民間文學藝術需要特別保護

民間文學藝術一詞來源于對“folklo re”一詞的中文翻譯，其中較具代表性的譯法有“民間文學”、“民俗”、“民間文學藝術”等?！吨腥A人民共和國著作權法》第6條規定：民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規定。因此，“民間文學藝術”及作品的術語表達更符合中國的實際法律情況。民間文學藝術是由某一地域群體集體創造或認可的，反映地域內群體成員共同的傳統習慣、價值觀念、心理特征、文化底蘊的文學和藝術形式。[1]一般來說，民間文學藝術表達形式多樣，可以包涵言語、動作、有形、物質，如民間傳說、詩歌；民間舞蹈、儀式；民間繪畫、陶土藝術、紡織；民間建筑等。民間文學藝術構成人類文化的多樣性，表現著人類文化發展的源動力。由于其悠久的歷史及其不同于現代知識的產生背景和流傳環境而呈現出“獨特的品質”和“純粹的本色”，對人文環境乃至自然環境的可持續發展具有重要的作用。[2]因此可以說，民間文學藝術是藝術地域部族群體將來幾代人維持生態和完整生活方式的保障。

然而，民間文學藝術的原生環境受到現代知識的蠶食，民間文學藝術對于藝術地域部族群體中的年輕人缺少新穎性和吸引力，他們更喜歡快節奏的現在網絡文化，這也就使得民間文學藝術的掌握者大都是老年人，出現傳承后繼無人的尷尬局面。但我國絕大部分省份至今尚未形成一套行之有效的民間文學藝術發展保護模式，致使許多傳統部族群體之外的人隨意濫用民間文學藝術。法律保護手段最為規范長久且權威公正，所以以民間文學藝術的法律保護為核心手段，調以國際性保護，行政保護，行業協會管理保護等輔助性措施構建民間文學藝術綜合保護專有模式是發展的必然。

二、民間文學藝術法律保護模式環視

（一）域外探索參考

國際上以1967年的《伯爾尼公約》為開端、通過《班吉協定》、《突尼斯樣板版權法》等加強對民間文學藝術的國際法律保護。1997年聯合國教科文組織和世界知識產權組織在泰國曼谷召開了關于民間文學藝術作品保護的國際會議，在會議上明確提出對民間文學藝術給予特別的立法進行保護。2007年聯合國通過《原住民權利宣言》，將民間文學藝術的保護視為原住民文化傳統權利?！拔鞣桨l達國家主導的知識產權國際制度以保護發達國家高新技術知識產權為核心的,而民間文學藝術是群體智慧的結晶,是漫長歷史積淀的產物,大多為歷史悠久的發展中國家所擁有?！盵3]所以，西方國家在民間文學藝術的法律保護，特別是立法上比較消極。以突尼斯為代表的很多非洲國家一般均直接通過版權法的規定對民間文學藝術進行保護。亞洲、拉丁美洲等國則更多的是在知識產權法的范疇內給予集體權利的保護?？傮w看國際上民間文學藝術保護的重點是立法，立法的難點是在法律上如何定性以及采取何種方式或模式進行保護。

（二）國內立法探索

在國內，根據《著作權法》的規定，1997年國家版權局起草了《民間文學藝術作品著作權保護條例(草稿)》，規定對民間文學藝術作品進行永久性的保護，該草案還確定了由政府的文化主管部門行使對民間文學藝術權利，對其進行復制、發行、公開表演等授權。到2007年，國務院才將《民間文學藝術作品著作權保護條例》列入到立法計劃中，目前仍然沒有出臺。在地方上，2000年5月，云南省人大頒布了我國地方第一部專門保護民間文學藝術的地方性法規《民族民間傳統文化保護條例》。2002年7月貴州省出臺《民族民間化保護條例》（已廢止），2005年4月，廣西壯族自治區出臺《民族民間傳統文化保護條例》。還有諸如蘇州、西安等城市也出臺了民族民間文學藝術保護的辦法、措施。我國的民間文學藝術的文化大省有很多，四川、重慶、河北、黑龍江等均未出臺專門性的法律保護條例。大部分的省份均是在非物質文化遺產的法律保護上交代了民間文學藝術的保護問題。實則民間文學藝術只是非物質文化遺產的一部分，以總覽性涵括各種不同類型的非物質文化遺產法，無法替代民間文學藝術專門性立法體系的保護傳承作用。

（三）民間文學藝術保護模式的理論與司法選擇

因為國家遲遲沒有出臺民間文學藝術具體保護的法律條文，又由于各個地方的民間文學藝術保護規范的參差不齊，導致了目前國內對民間文學藝術法律問題研究的復雜化。目前，在對民間文學藝術的法律保護上存在“綜合保護模式與單一保護模式”、“直接保護模式與間接保護模式”、“著作權保護模式與特別權利保護模式”及“現行著作權模式和經有限修改的著作權模式”[4]。以2003年黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉人民政府訴郭頌案為起點，根據最高人民法院公報數據，類似的確認民間文學藝術的判決有21個，其中10個案件判決確認民間文學藝術作品為著作權法保護的創作作品。所以從司法實踐中看出，以著作權為代表的知識產權保護模式，兼用版權、專利權、商標權的相關規定，目前確應成為保護模式的實際選擇。但進行專門的立法仍是不二選擇，這是對民間文學藝術綜合保護的未來必然模式。專門的立法使得民間文學藝術保護手段多樣化，又能根據民間文藝的特點，立足于現有成熟的法律制度，進行適度的制度的變革。

三、完善地方民間文藝保護的途徑—以黑龍江為視角

（一）地方民間文學藝術形勢迫切需要健全

保護黑龍江民間文學藝術具有黑龍江民族、地域文化特色，具有與眾不同的歷史文化價值,如“東北二人轉”、“赫哲族伊瑪堪”、“龍江皮影戲”、“錫伯族魚清明節民俗”等。黑龍江省目前共有國家級非物質文化遺產27項，省級非物質文化遺產194項，現有非物質文化遺產代表性傳承人176人。綏化市有國家級非物質文化遺產2項，省級遺產10項。這些文化遺產中有相當一部分是民族民間文學藝術形式。為保護這些文化遺產，黑龍江省出臺了《黑龍江省人民政府關于加強文化遺產保護工作的意見》，成立了省文化遺產保護領導小組、省非物質文化遺產保護工作專家委員會、省非物質文化遺產保護中心。但不可否認的是黑龍江的民間文學藝術保護形式仍比較嚴峻。

1.對民間文學藝術傳承人的傳承保護不到位，后繼乏人“傳承人對民間文藝生態文化的傳承、發揚光大起著不可忽視的作用,民間文藝生態文化的創新性發展及世代流傳都凝聚著傳承人的創造性勞動”。[5]然而目前由于年齡等原因，傳承人急劇減少。如我省掌握“依瑪堪”傳統說唱藝術，以及“東海莽式”的傳人寥寥無幾。能流暢使用鄂倫春族、赫哲族、滿族等民族語言的均是老年人。即使是列入傳承人保護名錄的非物質文化遺產傳承人也大都是50后，甚至是30后。而又由于缺乏必要的政策和經費保障手段，部族中的年輕人又不愿意從事繼承工作。

2.地方性法規和規章的立法速度和水平較其他省份和地區滯后

目前我國的文化大省紛紛出臺法規規章來保護地方的非物質文化遺產，甚者更細化到專門性保護民族民間文學藝術形式。黑龍江省目前此方面的立法為空白，僅在2005年由黑龍江省民族民間文化保護中心出臺了《黑龍江省關于加強非物質文化遺產保護工作的意見》。不論內容本身，法律效力的層級明顯過低。加快黑龍江的立法速度和層級水平應該是下一步民間文學藝術保護的工作重點。

（二）地方民間文學藝術發展傳承的公法保護略論

從黑龍江的民族民間文學藝術發展的現狀看出，在國家遲遲未出臺專門性的立法時，地方的立法機關必須主動作為，以最大的速度避免民間文學藝術的破壞和消失。這里筆者僅在中觀層面從公法角度略論一下思路建議。

1.公法選擇的明確性

民間文學藝術作品中包涵財產性屬性，這無疑應該屬于私法的調整范圍。然而，其一，民間文學藝術宏觀上是國家和社會的文化遺產，關乎著公共利益；其二，民間文學藝術來源的群體的所有人或使用人作為私權主體無論是知識、能力還是對于民間文學藝術的保護和發展上相對來說都是弱勢的；其三，民間文學藝術的傳承保護要在政府的指導調控下才能健康發展下去，也只有掌握著強大公權力的公權主體才能保證這種傳統文化的生態環境持續?；诖?，利用公法可以宏觀上確定民間文學藝術法律保護的目標，把握基本原則，規定政府及社會相關組織的職責，協調有關的文化、教育、財政、民族等公權部門，制定民間文學保護的規范性機制，利用國家行政、刑事法律制度，輔助性的保護民間傳統文化。

2.公法選擇的優越性

由于公法的公權性、強制性，在實際民間文學藝術的保護中，運用甚廣。目前現有的有關民間文學藝術保護的立法有《非物質文化遺產法》、《民族區域自治法》、《文物保護法》、《反不正當競爭法》以及各地方制定的民族民間文化保護條例。這些具有行政法規范性質的公法目前在保護地方民間文學藝術上發揮著主要的作用。公法具有支配公權的特性，公權的代表政府既能重視地方相關文化遺產的申報和宣傳，出臺相關的調整保護政策，進而促進或帶動地方立法的發展，又能在“搶救性發掘、整理非物質文化遺產資料時較之非政府組織能夠更快地調動優勢資源展開保護工作”[6]

3.公法選擇的保障性

民間文學藝術公法保護中的憲法保護途徑無疑是最為重要的。我國《憲法》的第 4、22、52、116、119條明確了國家保護和幫助少數民族地區文化事業的發展，保護民族風俗習慣自由，發展和繁榮民族文化，并從財政、技術等方面提供幫助。憲法實則上確認了民族民間文化享有的民族群體的文化權利為一項基本人權，這就賦予了地方民間文學藝術法律保護最高法律效力的許可保護，無疑也為地方制度具體法律制度奠定了基礎。

[1]楊勇勝.民間文學藝術的法律保護[M].長春：吉林大學出版社，2009.

[2]葉伶俐.論民間文學藝術的知識產權保護[D].山東大學，2007.

[3]張耕，鄭重.論民間文學藝術的國際保護[J].重慶社會科學，2005（10）.

[4]肖少啟.民間文學藝術著作權保護路徑分析[J].河北法學，2010(4).

[5]潘翠云.民間文學藝術生態文化的傳承保護[J].佳木斯大學學報，2013(1).

[6]周安平.公法與私法間的抉擇——論我國民間文學藝術的知識產權保護[J].知識產權,2012(2).