淺析獨立董事的獨立性

摘要：獨立董事制度作為保護中小投資者權益的一個重要環節，自其建立以來備受關注，但對于其獨立性存在較多的質疑。當前，我國的獨立董事制度尚不完善，遠未發揮應有的作用。獨立董事如何保持其獨立性，并充分發揮其在公司治理中的獨特作用，從而改善公司的治理結構，是獨立董事制度面臨的重大課題。

關鍵詞：獨立董事；獨立性；制度

中圖分類號：F271 文獻標志碼：A 文章編號：1000-8772（2013）05-0118-02

一、引言

1940年美國《投資公司法》的頒布是最初獨立董事產生的標志，其設計目的在于防止控制股東及管理層的內部控制，損害公司整體利益。2011年中國證監會頒布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著我國獨立董事制度的確立，目的主要是增加公司內部董事及大股東的機會主義行為的成本，進而減少其行為，以此來達到保護廣大中小股東的利益，維護市場經濟秩序的目的。

獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務，并按照相關法律法規和公司章程的相應要求，認真履行職責，維護公司各相關主體的利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。但是獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司大股東、實際控制人、或其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。在此基礎上，獨立董事主要是通過對公司財務狀況和業務執行的監督，而且是主動規制性的監督，并參與公司的發展戰略的制定，從而確保公司的治理機制正常運轉。由此可見我國獨立董事制度建立的初衷，但實務中獨立董事的“不獨立”已受到多方詬病，本文就如何看待這個問題，簡單闡述一下筆者的看法。

二、獨立董事不獨立的原因

獨立董事之所以“獨立”，是因為其自身在人格、經濟利益、產生程序、行權等方面獨立，不受任職的上市公司影響，不受控股股東和公司管理層的限制。獨立董事的“不獨立”，有些學者認為獨立董事選舉產生的時候可能是獨立的，但在任職期間因為工作上的關系會和公司管理層達成一些默契，進而影響了其“獨立”的持續性。也有些學者認為我國上市公司獨立董事的產生就存在先天的不足。此外還有資格問題，薪酬問題，任期問題等。筆者認為這些都是獨立董事“不獨立”的原因，都在某些方面或多或少的影響了獨立董事的獨立性。

1 制度的不完整

《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（2002）明確規定“上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定”的獨立董事產生程序。很顯然，該條款將獨立董事選舉的主導權甚至決定權交給了控股股東，這在一定程度上也增加了獨立董事和控股股東之間的親密度，有可能會導致獨立董事對自身立場的錯誤認識，進而依附大股東。

2 專業性的不足

“專業性”是指獨立董事必須具備一定的專業素質和能力，能夠憑自己的專業知識和經驗對公司的董事和經理以及有關問題獨立地做出判斷和發表有價值的意見。目前，我國企業的獨立董事一般是學術教育界和企業界的知名人士以及一些社會名流，他們一年只有十幾天的時間用在上市公司身上，況且還有身兼數職的情況，這就很難對上市公司有全面的了解，也就很難在此基礎上發表有價值的意見。而且專家學者可能缺乏必要的管理實踐經驗，企業家也會缺乏必要的理論基礎，社會名流未必真正懂得經營和管理，更缺乏必要的法律和財務專業知識，這種情況下，很可能會出現獨立董事附和大股東的現象。

3 薪酬的矛盾

實證研究表明，目前我國獨立董事報酬存在過高和不足兩種情況。一方面，一部分上市公司給予獨立董事的薪酬高達幾十萬元甚至上百萬，與之相對應的是獨立董事僅僅出席數天的董事會，這就是其全部的工作。況且報酬由上市公司支付，在這樣的經濟利益關系下，獨立董事的獨立性就很難保證。另一方面，有部分獨立董事沒有任何薪酬或者只有一些象征性的薪酬，只發車馬費，如此這部分獨立董事就會因為缺乏相應激勵，而選擇讓別人代理參加，甚至不參加董事會等不盡責的事情發生，這也是導致獨立董事失去獨立性的重要因素之一。

4 任職期間的矛盾

任職期間的矛盾主要包括兩個方面，一是任職時間長短的矛盾，二是獨立董事兼職數量多少的問題。《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規定，獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。同時規定獨立董事原則上最多在三家上市公司兼任獨立董事。

獨立董事的任職年限會和其獨立性之間存在矛盾。獨立董事任職時間短，無法深入了解所任職的企業，其發表的獨立意見可能不具備相關價值。與之矛盾的是如果獨立董事任職時間長，雖然增進了對公司的市場和經營的認知和了解，這樣就可以扭轉信息不對稱的局面，但是一段時間的共事相處，獨立董事與內部董事及經營管理層之間會產生一些默契，建立的一定的友誼，從而使他們不再獨立或不那么獨立，那么獨立董事的的獨立性就面臨更嚴峻的挑戰。從這方面講對獨立董事的任期進行相應的調整和必要的約束是完全必要的。

其次是獨立董事兼職的問題，在我國，獨立董事本身就有特定的職業或工作，作為獨立董事是很多獨立董事的兼職，也因為這個原因有相當一部分獨立董事同時身兼數個上市公司的獨立董事，進而獨立董事在公司履行職責的時間也就非常有限，也就不參與公司的日常管理，雖然獨立董事可以依據法律和相關規定得到想要的數據和文件，但是單純的會計報表和相關文件不能全方位地描述公司的經營狀況。獨立董事們兼職精力有限，若兼任獨立董事的上市公司數量過多，將會削弱獨立董事的執業效率和水平，而且兼職公司過，同時多也會增加商業機密泄露和不當競業行為發生的可能性，進而影響市場經濟秩序。

三、改進獨立董事獨立性的建議

在我國，獨立董事制度從2001年到今天，剛剛走過十一個年頭，其制度本身還存在著很大的完善空間，也因其產生的特殊經濟環境和背景，要改進獨立董事制度需要可慮各種相關因素，不能一蹴而就。許多專家學者都從不同的方面出發提供了很多建議和措施。

1 改變獨立董事的提名及選聘機制。原有的機制在一定程度上影響了獨立董事的獨立性，可以適當放低提名的門檻，公開完整的候選人信息，接受全體股東的監督。可以考慮將獨立董事職業化，組建一個類似于注冊會計師協會性質的獨立董事協會，由協會來組織獨立董事的篩選和聘用，并對獨立董事的執業技能進行測試和考評，對其執業素養進行監督。通過協會與公司的溝通，向公司提供合格的執業獨立董事名單供企業選擇，相應的因為協會的第三方特性，保證了獨立董事信息的及時披露，為社會監督提供了參考依據。同時，獨立董事也會考慮到自己作為獨立董事核心價值：聲譽，從而增強自律性。

2 改變物質獎勵的方式。物質獎勵的改變首先是報酬制度的改變，現實中的獨立董事的報酬由任職的公司直接予以支付，即便報酬全部以津貼的形式發放，也無法避免控股股東作為發放的主體公司的實際所有人對獨立董事獨立性的影響。在此可以通過獨立董事協會來進行，也可以通過設立獨立董事基金來完成對獨立董事的津貼支付。這從一定程度上規避了控股股東對獨立董事的影響。而且，公司對獨立董事的津貼支付應該及時準確的對社會公布，從而實現多方監督，維護市場經濟的穩定。

3 完善相關處罰措施。從處罰的措施來看，目前交易所的職能是進行公開譴責，沒有罰款的權利，也沒有訴訟的權利，目前公開譴責最為常見，占處罰總數的64%，警告占32%，罰款主要是證監會罰款，罰款的區間是3-5萬。總的來看，中國的獨立董事制度改革已取得了非常大的進展，但是仍然存在著對有些獨立董事的職業過錯、違規兼任等的責任追究程序及處罰措施不夠明確細致，因此在對我國獨立董事制度進行后續完善時，應該注意到這些問題，并且對于確屬獨立董事故意或重大過失所致的民事損害賠償，不予以通過執業保險救濟的途徑加以解決，而要相關獨立董事當事人自行承擔，以切實體現獨立董事職業責任制度的威懾性。

（責任編輯：趙蕾）