論涼山彝族聚居區(qū)特殊困難兒童的法律救助路徑

基金項(xiàng)目：四川省教育廳人文社科重點(diǎn)研究基地“彝族文化研究中心”研究項(xiàng)目：“彝族民事習(xí)慣法的民法適用問題研究”（YZWH1317）

摘 要：涼山彝族聚居區(qū)特殊困難兒童的權(quán)益保護(hù)是一個(gè)相當(dāng)突出的社會(huì)問題。目前國(guó)家和社會(huì)團(tuán)體多是從民政救助、教育救助、醫(yī)療救助以及項(xiàng)目救助等方面采取了多方幫扶措施，但從法律層面上如何救助還是一塊短板。基于此，文章在對(duì)涼山彝族聚居區(qū)特殊困難兒童概況做出介紹的基礎(chǔ)上，從救助特殊困難兒童在法律層面存在的問題和路徑兩個(gè)方面對(duì)該問題進(jìn)行了詳細(xì)探討，以切實(shí)保障特殊困難兒童合法權(quán)益，促進(jìn)和諧涼山建設(shè)。

關(guān)鍵詞：涼山彝族；特殊困難兒童；法律；問題

作者簡(jiǎn)介：

巫洪才（1970.8-），男，四川冕寧縣人，碩士，副教授，涼山州仲裁委員會(huì)仲裁員，從事民族法學(xué)研究。

陳遠(yuǎn)菊（1974.10-），女，四川西昌市人，中教二級(jí)教師，從事民族教育研究。

[中圖分類號(hào)]：D432.7 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]：A

[文章編號(hào)]：1002-2139（2013）-23--02

涼山彝族自治州位于四川省西南部，面積6.03萬平方公里，轄17個(gè)縣市。據(jù)2010年11月第六次全國(guó)人口普查：全州常住人口為4532809人，漢族人口為2155357人，占47.55%；少數(shù)民族人口為2377452人，占52.45%。其中：彝族人口為2226755人，占49.13%。特殊困難兒童主要集中于布托、昭覺、金陽(yáng)、越西、美姑、甘洛、喜德、普格、雷波9個(gè)彝族聚居縣。其合法權(quán)益的維護(hù)已經(jīng)成為了一個(gè)突出的社會(huì)問題，特別是法律層面的救助更是一塊短板，有必要展開深入的研究。

一、涼山特殊困難兒童概況

特殊困難兒童，根據(jù)《涼山州特殊困難兒童救助管理實(shí)施辦法（試行）》第六條界定為：具有我州戶籍的、非父母雙亡，但事實(shí)無父母撫養(yǎng)的18周歲以下不具有獨(dú)立生活能力的未成年人。其確定標(biāo)準(zhǔn)為：父親死亡，母親改嫁或失蹤無人撫養(yǎng)的。母親死亡，父親失蹤無人撫養(yǎng)的；父母一方死亡，另一方服刑或勞動(dòng)教養(yǎng)的；父母雙方服刑或勞動(dòng)教養(yǎng)的；父母一方死亡，另一方重殘或喪失勞動(dòng)能力的；父母雙方重殘、重病喪失勞動(dòng)能力的；經(jīng)當(dāng)?shù)乜h市人民政府認(rèn)定的其他特殊情況。

截止2011年底，涼山州共有特殊困難兒童和孤兒26665名，其中特殊困難兒童20499名，占76.88%，孤兒6166名，占23.12%。9個(gè)彝族聚居縣，共有特殊困難兒童19377名，占總數(shù)的94.53%，其他8市縣共1122名、占總數(shù)的5.47%。涼山特殊困難兒童的形成除與其相對(duì)落后的經(jīng)濟(jì)文化和毒品艾滋病蔓延有很大關(guān)系，還與彝族習(xí)慣法的負(fù)面影響有關(guān)。

二、救助特殊困難兒童在法律層面存在的問題

（一）彝族習(xí)慣法與現(xiàn)行法律的沖突問題

1、監(jiān)護(hù)沖突問題

按照彝族習(xí)慣法規(guī)定，對(duì)父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力的情況，由爺爺奶奶監(jiān)護(hù)，不允許外公外婆監(jiān)護(hù)，更不能讓政府或外人收養(yǎng)；對(duì)父親死亡，母親如要改嫁，須經(jīng)男方家族同意，同時(shí)不得帶走小孩，孩子由爺爺奶奶照顧，如果爺爺奶奶過世，由叔叔供養(yǎng)，沒有叔叔的，由家族供養(yǎng)。加之彝族農(nóng)村的計(jì)劃生育政策是可以生育3個(gè)子女，而計(jì)劃生育政策在山區(qū)推行較為困難，超生現(xiàn)象并不少見，使得這一問題更加突出；同時(shí)被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的保管也有問題。國(guó)家對(duì)父母雙亡的孤兒每月有600元的政策補(bǔ)貼，對(duì)特殊困難兒童也有一定補(bǔ)貼。而據(jù)課題組的調(diào)研，這些救濟(jì)補(bǔ)貼大多是用于對(duì)整個(gè)家庭的救濟(jì)，甚至有個(gè)別監(jiān)護(hù)人將這些補(bǔ)貼挪作他用或吸毒。

2、繼承沖突問題

依彝族習(xí)慣法，婦女和兒童的繼承權(quán)相對(duì)被剝奪，他們的合法權(quán)益受到侵害。彝族家庭中女兒出嫁時(shí)，以嫁妝（牛羊、服裝、金錢的形式）一次性分給女兒部分財(cái)產(chǎn)，小兒子之外的成年兄弟之間則在分家時(shí)將財(cái)產(chǎn)（牛羊、土地、金錢）分給他們，最小的兒子跟隨父母生活，剩下的部分財(cái)產(chǎn)連同不動(dòng)產(chǎn)都?xì)w其所有，老人的養(yǎng)老送終也就成了他的主要義務(wù)，死者留下的小孩自然也由家族照顧。

3、離婚沖突

彝族習(xí)慣法強(qiáng)調(diào)離婚的過錯(cuò)責(zé)任而非感情破裂。在彝區(qū)，被離異的婦女不僅自身再婚難，同時(shí)其家人也會(huì)為此蒙羞，喜新厭舊者，將會(huì)為自己的行為承擔(dān)沉重的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。因此彝族夫妻如感情破裂一般不會(huì)選擇到法院訴訟，更多的是選擇放棄子女外出務(wù)工或離家出走后多年不回。在其離家期間，如果另一方由于死亡、傷殘、服刑而無力照顧子女，這些孩子也就成了特殊困難兒童。

4、糾紛解決途徑?jīng)_突

特殊困難兒童合法權(quán)益受到侵害后，依常理可以到法院起訴維護(hù)自己的合法權(quán)益。但彝族千百年來解決糾紛的主要途徑是通過民間司法官“德古”進(jìn)行調(diào)解，認(rèn)為“打官司”是丟臉的事情。而法院又受訴權(quán)自由的限制，不能主動(dòng)干預(yù)糾紛，強(qiáng)制訴訟。這造成法院在解決特殊困難兒童時(shí)的最大審判職能障礙。

（二）特殊困難兒童的人身傷害問題

一是特殊困難兒童遭受他人人身傷害，在彝區(qū)生活貧困的地區(qū)，侵權(quán)責(zé)任人因無能力賠償導(dǎo)致特殊困難兒童不能得到及時(shí)的救治，人民法院也因被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而陷入執(zhí)行不能的困境。二是特殊困難兒童造成他人人身傷害，自己的家庭及監(jiān)護(hù)人無力承擔(dān)賠償費(fèi)用，導(dǎo)致特殊困難兒童從貧困走向極度貧困。三是學(xué)校為解決特殊困難兒童的學(xué)習(xí)和生活，采取多種形式讓特殊困難兒童吃住在學(xué)校。當(dāng)特殊困難兒童在學(xué)校發(fā)生意外傷害事件時(shí)，學(xué)校又要承擔(dān)高額的賠償費(fèi)用，學(xué)校的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步加大，對(duì)此苦不堪言。

（三）社會(huì)捐贈(zèng)問題

社會(huì)上的愛心人士及慈善機(jī)構(gòu)最擔(dān)心捐贈(zèng)不能真正用于特殊困難兒童的學(xué)習(xí)生活，他們一般要找一個(gè)中間機(jī)構(gòu)（學(xué)校或村社組織）作為保障，讓其保管善款。而中間機(jī)構(gòu)又擔(dān)心捐贈(zèng)人反悔或特殊困難兒童監(jiān)護(hù)人無理支取善款，或遭受公眾質(zhì)疑善款的使用，怕將來發(fā)生糾紛禍及自身，他們需要在法律上尋找一個(gè)支點(diǎn)。

（四）特殊困難兒童心理及犯罪問題

特殊困難兒童由于父母之愛的缺失、家庭教育的滯后，心理負(fù)擔(dān)沉重。有的沉默寡言，有的自卑，有的性格暴躁。在貧困的壓力和金錢的誘惑下，最讓人擔(dān)心的是他們可能重蹈上一輩的覆轍——吸毒、販毒、運(yùn)毒。另外，還有私人企業(yè)違反勞動(dòng)管理法規(guī)，雇傭未滿16周歲的特殊困難兒童從事超強(qiáng)體力勞動(dòng)，或者讓其在危險(xiǎn)環(huán)境下從事勞動(dòng)，使特殊困難兒童的身心受到傷害，影響其健康成長(zhǎng)。

三、特殊困難兒童法律救助路徑

（一）找準(zhǔn)習(xí)慣法與國(guó)家法的融合點(diǎn)，有效維護(hù)特殊困難兒童合法權(quán)益

1、指定或更換監(jiān)護(hù)人，加大政府及村社組織對(duì)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督力度

特殊困難兒童父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力的情況，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律確保外祖父母的法定監(jiān)護(hù)職責(zé)；對(duì)父親死亡，母親改嫁的情況。如果母親有條件履行監(jiān)護(hù)職責(zé)而又不履行且情節(jié)惡劣的，應(yīng)按照《刑法》261條遺棄罪的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。如果改嫁的母親有能力且愿意履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，而受到男方家族阻攔的，法院應(yīng)按照法律規(guī)定將孩子交由母親監(jiān)護(hù)；對(duì)發(fā)生爭(zhēng)當(dāng)或推脫擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的情形且協(xié)商不成的，可以由特殊困難兒童父母生前所在單位或特殊困難兒童住所地的居委員會(huì)、村委員會(huì)指定，對(duì)指定仍有異議的，由人民法院指定；對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)保管的問題。對(duì)“救助家庭”的情況，法律監(jiān)管較難，但對(duì)私自挪用和用于吸毒的，學(xué)校、村民委員會(huì)和相關(guān)組織應(yīng)主動(dòng)干預(yù)，對(duì)勸說無效的，應(yīng)積極協(xié)調(diào)公安機(jī)關(guān)進(jìn)行干預(yù)，對(duì)吸毒人員，不能再讓其承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，可以重新指定監(jiān)護(hù)人，同時(shí)強(qiáng)制戒毒。

2、切實(shí)保護(hù)特殊困難兒童合法繼承權(quán)

在司法實(shí)踐中，對(duì)有損婦女兒童合法權(quán)益的習(xí)慣法，我們必須按照《繼承法》中法定繼承、遺囑繼承等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行分配。同時(shí)從保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益的角度出發(fā)，可以在份額上向婦女兒童傾斜，適當(dāng)多分。對(duì)其得到的遺產(chǎn)可以指定最為有益的監(jiān)護(hù)人代為保管，以確保這些財(cái)產(chǎn)真正用于改善特殊困難兒童的營(yíng)養(yǎng)、生活、學(xué)習(xí)、衛(wèi)生、醫(yī)療等條件，讓其享有更好的生活和接受更好的教育。

3、倡導(dǎo)婚姻自由，解決彝區(qū)小孩只能隨父親生活的習(xí)慣問題

必須在彝區(qū)大力進(jìn)行法制宣傳，倡導(dǎo)婚姻自由，消除感情破裂夫妻離婚的心理壓力；同時(shí)通過審理此類案件，解決彝區(qū)小孩只能隨父親生活的習(xí)慣問題。對(duì)一方父或母死亡，另一方失蹤（達(dá)到宣告死亡條件）的，法院可以宣告死亡，使特殊困難兒童的身份轉(zhuǎn)變?yōu)椤肮聝骸保瑥亩碛袊?guó)家對(duì)孤兒的相關(guān)福利政策，減少棄養(yǎng)現(xiàn)象的發(fā)生。

4、以推行“德古”為法院特邀陪審員的方式，完善“大調(diào)解”機(jī)制

在糾紛途徑的沖突問題上，選聘彝族中有威望的民間司法官“德古”為法院的特邀陪審員的做法值得提倡，這是把習(xí)慣法融入現(xiàn)行法律調(diào)處糾紛的較好方式。一是可以通過“德古”宣講法律，普及法律知識(shí)；二是通過“德古”調(diào)解，能夠解決一些彝族習(xí)慣與現(xiàn)行法律相沖突而引發(fā)的矛盾，盡可能減少群體事件。涼山兩級(jí)法院選聘彝族中有威望的“德古”為法院特邀人民陪審員的做法，已經(jīng)取得很好社會(huì)效果，受到黨委、政府及群眾的贊同和認(rèn)可。這樣通過“訴調(diào)對(duì)接”的機(jī)制完善，將特殊困難兒童監(jiān)護(hù)、繼承、財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害賠償?shù)雀鞣N民事糾紛置于法院的監(jiān)管下，并充分發(fā)揮特邀人民陪審員優(yōu)勢(shì)，較好保護(hù)特殊困難兒童合法權(quán)益。

（二）加大對(duì)特殊困難兒童人身傷害案件的審理，建議由政府為特殊困難兒童購(gòu)買意外傷害保險(xiǎn)

一是特殊困難兒童屬未成年人，他們的人身受到傷害或造成他人傷害的責(zé)任劃分在相關(guān)民事法律上都有明確規(guī)定。但要解決侵權(quán)責(zé)任人無力承擔(dān)賠償費(fèi)用的問題，短期只能通過社會(huì)救助來解決，長(zhǎng)遠(yuǎn)則要通過發(fā)展彝區(qū)經(jīng)濟(jì)，提高人民生活水平來解決。二是特殊困難兒童在學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)發(fā)生意外傷害事件的，依照《侵權(quán)責(zé)任法》之規(guī)定，學(xué)校應(yīng)當(dāng)對(duì)沒有盡到教育、管理職責(zé)的承擔(dān)責(zé)任。關(guān)于學(xué)校增大的風(fēng)險(xiǎn)，我們建議可以由政府出錢，學(xué)校為特殊困難兒童購(gòu)買意外傷害險(xiǎn)，以此減輕學(xué)校負(fù)擔(dān)，同時(shí)對(duì)特殊困難兒童來說也是一種人身保障。

（三）第三方、捐贈(zèng)方、特殊困難兒童監(jiān)護(hù)人三方共同簽訂捐贈(zèng)協(xié)議，減少糾紛的發(fā)生

對(duì)愛心人士、社會(huì)團(tuán)體等捐贈(zèng)的款項(xiàng)的確應(yīng)該由第三方（學(xué)校、民政組織）進(jìn)行管理，同時(shí)第三方、捐贈(zèng)方、特殊困難兒童監(jiān)護(hù)人可以共同簽訂捐贈(zèng)協(xié)議，并且在協(xié)議上明確各方的權(quán)利義務(wù)和職責(zé)。這樣，既可以避免監(jiān)護(hù)人濫用善款的情況，也可以減少糾紛的發(fā)生，保證專款專用，維護(hù)特殊困難兒童的合法權(quán)益。

（四）嚴(yán)厲打擊毒品犯罪，加強(qiáng)法制宣傳，引導(dǎo)特殊困難兒童走上健康人生軌道

全州各級(jí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)努力消除毒品犯罪給社會(huì)帶來的危害，從源頭上遏制特殊困難兒童的產(chǎn)生。對(duì)由法院判處刑罰而服刑的特殊困難兒童父母，法院應(yīng)定期對(duì)這些特殊困難兒童進(jìn)行回訪，及時(shí)掌握和解決他們的生活學(xué)習(xí)等問題。對(duì)在審理特殊困難兒童案件中發(fā)現(xiàn)需要相關(guān)職能部門配合和解決的問題，應(yīng)本著保護(hù)特殊困難兒童合法權(quán)益的原則，向相關(guān)部門和所在地的黨委、政府提出司法建議；對(duì)私人企業(yè)對(duì)特殊困難兒童違法用工的情況，如果構(gòu)成犯罪，應(yīng)按照《刑法》244條雇傭童工從事危重勞動(dòng)罪定罪處罰，絕不手軟；針對(duì)特殊困難兒童心理矯正問題，司法機(jī)關(guān)應(yīng)派出精干力量兼任學(xué)校的法制教師或者出任法制副校長(zhǎng)，加大法律宣傳和矯治力度，重點(diǎn)關(guān)注有犯罪苗頭的特殊困難兒童，及時(shí)糾正其不良習(xí)慣，幫助其走上正常的人身軌道，并呼吁全社會(huì)共同關(guān)心呵護(hù)特殊困難兒童的健康成長(zhǎng)。

（五）、對(duì)涉及特殊困難兒童的案件.人民法院開辟快速通道，加大對(duì)特殊困難兒童的司法救助力度

司法文明是人民法院的宗旨，在受理涉及維護(hù)特殊困難兒童合法權(quán)益的案件時(shí)，可以依照相關(guān)法律規(guī)定減、免訴訟費(fèi)，同時(shí)做到快立、快審、快結(jié)、快執(zhí)；對(duì)其申請(qǐng)宣告死亡的案件，申請(qǐng)人交付公告費(fèi)有困難的，公告費(fèi)由法院墊付。通過這些措施從司法角度最大化維護(hù)特殊困難兒童的合法權(quán)益。

總之，從法律的層面上探討保護(hù)和救助特殊困難兒童的合法權(quán)益必將為構(gòu)建和諧涼山、創(chuàng)新社會(huì)管理發(fā)揮重要的司法保障作用，具有重大的社會(huì)和現(xiàn)實(shí)意義。

參考文獻(xiàn)：

[1]涼山州統(tǒng)計(jì)局. 涼山州2010年第六次全國(guó)人口普查主要數(shù)據(jù)公報(bào)[2][EB/OL].http：//www.mala.cn/thread-2620486-1-1.html，2011-06-02。

[3]涼山州人民政府. 涼山州特殊困難兒童救助管理實(shí)施辦法（試行）[EB/OL]. http：//lsmz.lsz.gov.cn/Article/ShowArticle.asp？ArticleID=1370，2012-08-03。

[4]巫洪才.涼山彝族傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制及其流變與法治化歸引[J].云南社會(huì)科學(xué)，2012（3）。