投融資基礎設施建設項目法律風險防控

【摘 要】根據項目融資管理的基本理論，結合基礎設施項目投融資實踐，對基礎設施項目投融資的基本特點進行了系統的分析，同時在對投融資基礎設施建設項目的風險識別和評價的基礎上提出法律風險防范的措施。

【關鍵詞】投融資；基礎設施；風險防控

隨著經濟、社會的發展，基礎設施項目建設產生了巨大的需求。但基礎設施項目投融資由于具有潛在風險大、項目投融資過程中不可預見的因素多等特點，項目參與各方均不可避免地面臨著各種風險，如果不加防范，很可能會影響該項目的順利進行，甚至釀成嚴重的后果，因而比其他類投資更需要一種合理、有效、的風險估算、分散和化解機制，本文通過分析和研究提出針對投融資基礎設施項目的法律風險防控措施。

1、基礎項目投融資的特點

1.1 社會公益性

基礎設施一般是涉及國計民生的基礎性設施或服務，其建設、經營質量的好壞關系到人民的生活和各行各業的正常運轉，會造成相當廣泛的社會影響。積極的公益效用可以被基礎設施的使用者或服務購買者所享用，也可以通過外在性發揮作用。

1.2 項目導向性

基礎項目融資一般依賴于項目的現金流量和資產而不是依賴于項目的投資者或發起人的資信來安排資金的融通。基礎項目融資合同中的貸款數量、融資成本以及融資結構的設計一般都是與項目的預期現金流量和資產價值直接聯系在一起的，因而基礎項目的貸款方一般把注意力放在項目在投資期間能夠產生多大的現金流量用于還款之上。

1.3 表外融資性

基礎設施項目一般投資規模巨大，建設周期和投資回收期都比較長，在項目公司從事超過自身規模的項目投資，或者同時進行幾個大型項目的開發時，如果各項目的貸款安排全部反映在公司的資產負債表上，很有可能造成公司的資產負債比失衡，超過銀行所能接受的安全警戒線。對于上市公司來說，資產負債比率的惡化可能導致公司市值下降。如果這種情況長期無法改善，公司將很難籌措到新的資金。而非公司負債型融資由于無需在資產負債表中進行反映，因而可以在很大程度上避免這一問題。

1.4 融資結構多樣性

在基礎設施項目融資中，可運用靈活的、多樣化的信用結構將貸款的信用支持分配到與項目相關的各個項目關聯方面。在市場方面，可通過與項目投資的參與各方簽訂長期購買合同的方式，獲得一種穩定的、合符貸款銀行要求的項目產品長期銷售合同，來為項目融資進行強有力的信用支持。

在建設期，為減少風險，可要求項目施工方提供固定價格、固定工期的施工合同，也可要求工程設計方提供工程技術支持等。在原材料和能源供應方面，可以要求供應方在價格上根據項目產品的價格變化設計一定的浮動公式，以保證項目的最低收益。上述措施都可成為項目融資的強有力信用支持，提高項目的債務承受能力，減少融資對借款人資信及其他資產的依賴程度。

2、項目融資風險分析和評估

為了妥善地安排基礎項目融資，在項目的具體特性以及技術、財務可行性分析的基礎上，還必須對項目進行風險分析，對有關的風險因素作出評估。

風險評價的過程涉及兩個步驟：①確定用什么樣的標準測定項目的經濟效益。②通過與所選定的標準進行比較，判斷各種因素對項目的影響程度。

按照系統工程的方法，可以將一個基礎設施項目視為一個開放的獨立系統，并將系統的凈輸出值規定為項目融資期間的凈現金流量。運用可行性分析方法中的項目現金流量模型可以對影響項目經濟強度的各種因素的變動風險性作出準確的數量化描述，為項目融資的方案設計，包括股本、債務比率、債務形式、期限、信用保證形式等，獲得重要的數據支持。

對于基礎項目投資來說，完成融資安排僅僅是成功的開始。在安排融資過程中對項目風險所作出的分析和判斷是建立在各種假設的基礎之上的，而在項目的建設和生產階段，如何降低和減少各種風險要素對項目經營的影響，最大限度地保證項目的成功，則是項目投資者也是融資各方需要共同面對和解決的實際問題。

3、投融資基礎設施建設項目法律風險防控措施

3.1 提高風險評估意識

基礎設施項目風險評估是在項目投融資中通過建立和使用現金流量模型，運用項目經濟評價指標對項目的價值和風險做出定量分析和評價，因而風險評估具有客觀性和科學性。對項目風險做出正確的分析，才能找出控制項目風險的方法和途徑，需加強投融資基礎設施建設項目的風險評估意識。

風險評估可以從定性分析和定量分析兩方面入手，定性分析主要有專家打分法和層次分析法，定量分析主要有敏感性分析法、統計分析法、決策數分析法和模擬分析法[4]。有效的項目風險評價方法一般采用定性與定量相結合的系統方法。

3.2 把握原則加強風險管理

項目的風險處理應掌握好以下原則：一是最佳控制原則，當項目風險由公共和私人兩個部門共同承擔，并由雙方各自控制自己最有能力控制的風險時，風險就被適當地轉移了。二是風險過失原則，風險由誰的過失引起由誰承擔。三是風險與機會并存原則，對風險的分配應該考慮到機遇，有利于調動風險承擔者的積極性。由于具體項目內容不同，具體項目階段不同，風險管理方法也不同。

風險管理的一個重要的內容就是對風險的監督，在風險監督的實施過程中，一旦識別出新的風險，就有必要進行風險的再評價，并且在項目的每個里程碑點上以及每個階段的轉換期也應該進行簡要的風險再評價。風險監督的過程不僅是風險處理的實施，而且通過風險監督可以達到總結經驗，吸取教訓，改進工作的目的。

3.3法律風險防控措施

基礎設施項目可以通過簽訂各種協議降低或轉移項目融資風險，通過各種類型的法律契約和合同將與項目有關的各方利益結合起來共同承擔和分擔風險，這可以作為控制和轉嫁項目商業貸款風險的重要手段和措施。

（1）通過簽訂完工擔保協議避免完工風險。為了限制和轉移項目的完工風險，可以通過在工程合同中引入若干完工擔保條件將大部分完工風險轉移給承建商，使自己承擔的風險減少到最低限度，同時由于項目是由具有較高資信和經驗豐富的承建商來承擔，也有助于增加貸款銀行對項目的信心。

（2）通過項目公司與項目產品的買方或項目設施的使用方簽訂“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款”合同為項目的收益提供保證。項目融資要求必須具有長期的產品銷售協議作為融資的支持，這種協議的合同買方可以是項目投資者本身，也可以是對項目產品有興趣的具有一定資信的任何第三方。通過這種協議安排，合同買方對項目融資承擔了一種間接的財務保證義務，“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款”合同是這種協議的典型形式。

（3）通過簽訂長期的能源和原材料供應合同，預防和消除項目的能源和原材料風險長期的能源和原材料供應協議是減少項目能源和原材料供應風險的一種有效方法。在一些情況下，可以進一步將供應協議設計成“供貨或付款”類型的合同，這樣項目的經濟強度就能夠得到更強有力的支持。

（4）通過保險降低項目公司的風險。為了降低項目公司和承包商的風險必須為融資項目建立全面的保險保障體系，對主體工程、設備以及直接投入的人、財、物等可能出現的意外傷害、資產損害、設備故障等情況及相應發生的損失進行投保，也可以投保政治風險保險，以使風險得到有效的分散和轉移。

（5）通過政府書面保證，降低項目的政治風險。在我國，政府機構是要參與批準和管理基礎設施項目的，因而政治風險不容忽視。項目公司應盡量嘗試向我國政府機構尋求書面保證，這里面包括政府對一些特許項目權力或許可證的有效性及可轉移性的保證，對外匯管制的承諾對特殊稅收結構的批準等一系列措施。