論上市公司收購中小股東權(quán)益的保護*

李宏斌

(喀什師范學(xué)院 法政系，新疆 喀什 844007)

上市公司收購并沒有明確的定義，只有我國證券監(jiān)督管理委員會在2002年12月1日頒布的《上市公司收購管理辦法》第2條規(guī)定做了描述性表達：是指收購者通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動持有一個上市公司的股份達到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的其他合法途徑控制一個上市公司的股份達到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權(quán)的行為。在收購過程中，各股東均享有獲取經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。但小股東占有的公司股份數(shù)額少，處于投票權(quán)劣勢，因而在上市公司中其地位實質(zhì)上與公司大股東是不平等的，僅是一種形式上的平等，大股東憑借其所持公司股份數(shù)額依據(jù)資本多數(shù)決定原則對公司具有實際的操控權(quán)。因此，對上市公司收購中小股東權(quán)益的保護均具有一定的現(xiàn)實意義。

一、上市公司收購中保護小股東權(quán)益的基本原則

(一)股東平等原則

股東平等原則是公司法的基本原則，也是保護股東權(quán)利的一項根本性原則。這應(yīng)當(dāng)是一種實質(zhì)意義上的平等，在上市公司收購過程中，主要體現(xiàn)在以下三個方面：第一，目標(biāo)公司股東有平等參與收購的權(quán)利。目標(biāo)公司的股東在其持有股份數(shù)量上，無論多少，都應(yīng)當(dāng)享有平等參與收購、接受邀約的權(quán)利。第二，目標(biāo)公司股東享有平等獲取收購信息的權(quán)利。在收購過程中，收購人應(yīng)當(dāng)對目標(biāo)公司所有股東充分披露其所掌握的全部資料和信息。第三，目標(biāo)公司股東享有平等的收購條件。收購人應(yīng)當(dāng)對所有目標(biāo)公司受要約人一視同仁，不管股份持有人所持有股份數(shù)量和身份地位如何，均應(yīng)提供相同的收購條件，不得給于其他股份持有人與要約范圍之外的任何利益。這一規(guī)則是對目標(biāo)公司股東平等待遇原則的延伸和細化。

(二)誠實信用原則

誠實信用原則是現(xiàn)代法理論中的一項基本原則，在上市公司收購過程中，主要體現(xiàn)在目標(biāo)公司控股股東對小股東的一種忠實義務(wù)和注意義務(wù)。具體包括：第一，在目標(biāo)公司股東大會的召開程序與決議過程中，控股股東應(yīng)當(dāng)切實保障小股東權(quán)益的行使。第二，董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高管人員在收購過程中，應(yīng)毫無保留地為公司最大利益和小股東利益努力工作，不僅在董事會會議召開和決議以及決策都為公司利益服務(wù)，而且在股份收購中為了實現(xiàn)真正的平等，防止小股東利益遭受形式合法而實質(zhì)違法行為的侵害，應(yīng)當(dāng)保證公司決議維護小股東權(quán)益。

(三)信息披露原則

公開與公正是上市公司收購制度的重要內(nèi)容，保護上市公司收購中小股東的合法權(quán)益離不開信息披露。該原則要求在上市公司收購中應(yīng)當(dāng)充分披露與收購有關(guān)的信息，確保收購者和目標(biāo)公司經(jīng)營者必須向社會和目標(biāo)公司的一切小股東披露與收購活動緊密相關(guān)的重要信息，這主要體現(xiàn)在以下三個方面：第一，收購者應(yīng)當(dāng)充分披露真實的收購意圖和收購要約以及與收購有關(guān)的其他信息，不得有虛假不實記載或故意隱瞞、遺漏。第二，當(dāng)已披露的信息發(fā)生變化時，應(yīng)該及時更改披露信息，確保目標(biāo)公司小股東實時掌握與自己利益相關(guān)的信息變更，從而維護自己合法權(quán)益。第三，目標(biāo)公司的董事會，即經(jīng)營決策機關(guān)的特殊地位和態(tài)度，都會影響小股東接受要約并作出投資決策，因此，為了防止董事會以及決策者利用自身信息優(yōu)勢來謀求利益而侵害小股東利益，有必要對其所面臨的收購發(fā)表意見向所有受要約人充分披露，以便小股東能夠根據(jù)本公司真實情況作出決策，避免使自己利益受到損害。

二、我國上市公司收購中侵犯小股東利益的現(xiàn)狀分析

我國現(xiàn)有的保護小股東權(quán)益的法律主要是《公司法》、《證券法》和中國證監(jiān)會制定或修訂的51個部門規(guī)章，其中包括有關(guān)上市公司監(jiān)管方面的《上市公司收購管理辦法》，可以說是目前對上市公司收購中小股東利益最為明確的維護。但是，我國上市公司收購中小股東權(quán)益保護不足的問題也比較突出，表現(xiàn)在以下幾方面：

1．小股東自身處于弱勢地位。這主要體現(xiàn)為在上市公司收購過程中，目標(biāo)公司的小股東的信息嚴重不對稱。具體表現(xiàn)為：第一，在信息擁有上收購人是處于主動地位的，在收購之前他們會對目標(biāo)公司信息做大量的調(diào)查搜集。而目標(biāo)公司大股東或控股股東他們對本公司信息自然很是了解，只有目標(biāo)公司的小股東們經(jīng)常處于被動地位。第二，在信息分析上，由于信息擁有量的大小決定了信息分析的準確性，小股東欲望小，普遍存在“搭便車”的隨大眾心理，很難以形成統(tǒng)一的意見和行動，也不能對公司管理層和控股股東實施有效監(jiān)督。

2．公司控股股東一般處于控制性地位。國外有學(xué)者主張，一旦持股比例超過一定限度，公司將完全有可能受控股股東控制。在上市公司收購過程中，控股股東對小股東的掠奪是普遍性的問題，尤其在我國，由于股票交易集中在證券交易所進行，所以更為常見。在公開的要約收購中，大股東一般具有較強優(yōu)勢地位，并且由于其可能較早掌握收購的內(nèi)幕信息，在收購過程中的大量交易，股價波動都會給其提供內(nèi)幕交易的機會，而此等機會小股東是很少知道的。

3．公司管理層的原因。在上市收購中，公司管理層的決策信息對于各股東來說非常重要。公司中普遍存在的情況就是控股股東或董事會施壓或控制公司管理層，使其做出有利于大股東利益的決策，而不考慮此項計劃是否有利于小股東利益。小股東也由于其監(jiān)督管理層在收購中的行為成本較高，都普遍采取搭便車心理，各小股東聯(lián)合性采取行動的可能性很小。在收購過程中，比較獨立的管理層也很可能造成小股東利益損失。管理層可能會為保護其職位而極力做出反收購措施。

4．收購方主體的原因。收購人是上市公司收購過程中造成小股東利益損失的主要原因。因為收購人在收購中會通過相關(guān)專家論證，并花去大量時間和精力研究目標(biāo)公司，掌握目標(biāo)公司的大量信息。而目標(biāo)公司的股東是卻是被動的，相對于收購方只能在很短的時間內(nèi)做出判斷。小股東則沒有時間，甚至大多數(shù)人都不具備這方面的專業(yè)知識。因此，無論在信息獲得量，信息處理時間方面，還是在信息處理的專業(yè)化方面，小股東都處于弱勢地位。

三、完善上市公司收購中小股東權(quán)益保護的措施

(一)股東集體訴訟與民事賠償制度

我國《民事訴訟法》第53、54條雖然規(guī)定了代表人訴訟制度，但與集體訴訟之間還有很大的距離。《公司法》第152 條規(guī)定了股東直接訴訟，但是卻沒有明確股東可以提起集團訴訟。目前在股東直接訴訟方面還只能應(yīng)用我國2003年1月9日出臺的《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》。而在這個規(guī)定中，明確提出在我國目前還不能適用集團訴訟。《證券法》第193條的規(guī)定可以看出，對相關(guān)責(zé)任人法律責(zé)任的追究更多的是體現(xiàn)在行政處罰方面，而非民事賠償。且證券法的立法目的更傾向于進行證券市場的監(jiān)管，而非對投資者利益的賠償保護。因此為保護投資者的利益，我國應(yīng)該考慮適當(dāng)引進集團訴訟制度。

(二)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易制度

為了防范不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，使控股股東誠實，善意地為公司謀利，促使交易公平和公司利益最大化，讓目標(biāo)公司及其股東及早了解關(guān)聯(lián)企業(yè)的意圖，有必要披露關(guān)聯(lián)持股人的情況。鑒于此，我們應(yīng)明確規(guī)范關(guān)聯(lián)交易制度。第一，借鑒香港《公司收購與合并守則》的規(guī)定，確定“一致行動人”的范圍，確保關(guān)聯(lián)交易的正當(dāng)性。第二，完善信息披露制度。防范不正當(dāng)和不公平關(guān)聯(lián)交易的重要手段之一就是信息披露，對于不同類型的關(guān)聯(lián)交易，采取信息披露的側(cè)重點也不同。第三，規(guī)范對不公平的關(guān)聯(lián)交易的賠償責(zé)任制度。公司法對高管人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)做了具體規(guī)定，我們可以利用這一規(guī)定來完善或者規(guī)范關(guān)聯(lián)交易參與人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)連帶責(zé)任，從而維護債權(quán)人和小股東的合法利益。第四，引入股東表決權(quán)回避制度。即“在股東大會或董事會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份不計入有效表決總數(shù)。在董事會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)董事也應(yīng)該回避。”

(三)規(guī)范公司管理層制度

公司管理層問題主要來自公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的結(jié)果。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離使公司經(jīng)營者掌握著越來越大的經(jīng)營權(quán)利。在此種情形下，公司經(jīng)營管理人員做出并執(zhí)行經(jīng)營決策后，股東就要承擔(dān)公司經(jīng)營管理人員經(jīng)營決策的后果。而股東與經(jīng)營人員具有不同的獲利目標(biāo)，董事經(jīng)理等高管人員往往不會像關(guān)心自己利益那樣盡心盡力經(jīng)營。為了規(guī)范公司管理層，讓目標(biāo)公司的廣大股東對公開收購有清楚的了解和判斷，有必要明確規(guī)定目標(biāo)公司經(jīng)營管理層在收購中的權(quán)利與義務(wù)。

(四)完善上市公司收購過程中的具體制度

1．確立反收購規(guī)制制度。上市公司收購并非一律對目標(biāo)公司是不利的，當(dāng)收購人具有比較高的管理經(jīng)驗和管理水平的情況下，提出合理價格收購，對目標(biāo)公司就可能是有利的。如果目標(biāo)公司經(jīng)營管理層從自身私利出發(fā)，采取反收購措施，勢必損害中小股東的利益。根據(jù)我國現(xiàn)實，我國應(yīng)效仿英國，由股東大會來決定是否采取反收購措施，即未經(jīng)股東大會同意，目標(biāo)公司經(jīng)營管理層不得采取反收購措施。

2．完善信息披露制度。就目前而言，我國法律對目標(biāo)公司董事會信息披露義務(wù)規(guī)定并不明確，僅在 《上市公司收購管理辦法》 第三十條中有概括性規(guī)定，因此，應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有法律制度基礎(chǔ)之上進一步強化董事會的信息披露義務(wù)，尤其是有利害關(guān)系的董事需要說明其在收購中出售股份計劃及根據(jù)，以便中小股東能根據(jù)本公司真實情況作出決策，避免損害中小股東的利益。另外，加強上市公司收購中的信息披露制度，一方面，擴大信息披露人范圍，包括上市公司收購人；另一方面，不僅要求收購人披露收購交易的詳細內(nèi)容，還要求收購人根據(jù)其持股情況逐步披露其持股情況，用以提醒目標(biāo)公司股東上市公司收購的情況。

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