在智利進行礦業國際直接投資的準入規則與策略研究

王 京，方維萱，馬 騁，鄭厚義

(1.中色地科礦產勘查股份有限公司，北京 100012；2.中國地質調查局發展研究中心，北京 100037；3.中化地質礦山總局化工地質調查總院，北京 100013)

目前，進入智利進行礦業投資正逐漸成為我國許多礦業企業的熱點。智利不僅擁有豐富的自然資源，還有健全穩定的相應法律框架[1-15]。除1974年頒布的《外國投資法》(600號法令)(下稱《外資法》)，還制定了相關法規：中央銀行頒布的《外匯兌換規則大全》(下稱《外匯法》)，1980年頒布的《礦山安全條例》，1982年頒布的《礦業特許權基本法》，1983年頒布的《礦業法典》。以上這些法律法規[1-15]為礦業領域的外國投資者提供了法律保證。本文將從法律實務的角度探討智利礦業的投資準入規則，為我國進入智利礦業投資市場提供必要的法律信息。

1 智利對礦業特許權的界定

目前執行的法律是1983年頒布的《礦業法典》。由國家礦業協會負責對智利礦業進行管理，但礦業權的授予是由法院根據司法程序授予，政府機構并不參與其中。

礦業特許權分為礦產勘查特許權和礦產開發特許權。在智利任何自然人與法人可在國家規定的可授予特許權的地區通過法定程序申請和獲得礦業特許權，并有權申請勘探許可證或采礦許可證。智利的礦業活動或合同均受民法的調整，智利的采礦特許權適用民法中關于不動產的條款，憲法和礦業法另有規定的。《礦業法典》第一條至第九條明確規定：礦業特許權是一種真實的、不動的權益，它可以轉讓、轉移、抵押。與其他不動產一樣受民法的約束。礦產開采特許權的建立是由法院進行裁決的，政府是沒有權利進行干預，只要根據法院的程序并每年繳納營業執照費，即可以得到智利的法律保護。

2 智利礦業投資的法律準入規則

2.1 一般性外商投資政策

《中央銀行外匯管理綜述》是對外國投資的一般性規定。《綜述》就外國投資規則、外國信貸和資本分別作了明確規定。《綜述》的第14章明確指出，中央銀行不得拒絕外國投資，但是可以根據智利的貨幣政策對資金的向內和向外流動規定附加條件。符合14條的外國投資進入智利后可以享受國民待遇,同智利公司享受同等稅收政策。另外，符合14條的外國投資必須在中央銀行備案。投資人可以在投資轉換為智利比索之前，通過商業銀行辦理備案手續(圖1)。

圖1 智利外資礦業投資流程

智利《600號外國投資法》[7]為在智利投資的外國投資建立了法律保護體系。智利《600號外國投資法》于1974年頒布，并在1993年進行了修訂。對外國投資人的國民待遇，法律規定了各種例外，例如：國際陸路運輸，海運、漁業、廣播和印刷媒體的外國投資。此外，邊境10km內、深水線5km內的領域不能向外國人出售。投資人如果選擇受600號法律約束，且投資額在500萬美元現匯，或者25萬美元有形資產以上的，需提交投資申請。經外國投資委員會審批通過后，方可進行投資。該委員會由財政部，外交、計劃與合作部，總統以及中央銀行的代表組成。委員會有權干預投資合同的權力與義務。如果申請未獲通過，則自動適用中央銀行外匯管理綜述的第14條規定。該法第9條規定，投資以及投資項下設立的公司同智利本國投資一樣接受智利法律的管轄。投資合同是無限期契約，經合同雙方協商，可以修改、增刪。但合同要求外國投資人的資金到位時限最遲為3年。如果投資領域為礦業，則為8個月；如果投資額在5000萬美元以上，且所投資項目的性質能夠為投資做擔保的情況下，資金到位期限可以延長至8年；如果投資的礦業項目需要先期開發，則資金到位期限可以延長至12年。600號法令還規定，資金撤回至少要經過一年的等待期，但是利率匯回不受任何時間限制。

2.2 礦業投資政策

在金屬礦產上，智利政府對外商投資礦業給以法律保護和鼓勵，對于煤炭和水資源勘查也給以法律保護和鼓勵，但在水資源上有特殊規定，首先需要申請購買取得水權，然后才能在規定的區域進行水資源勘探和開采，未經許可購買水權，不得進行水資源勘探和開采。對于智利國家出資已經勘探資源儲量開發利用上，一般情況下外商投資不允許進入項目或企業控股地位，即使進行參股或權益經營都需要經歷較為復雜程序。

礦產開發特許權是建立在無可爭議的法院裁決和無其他當局或個人干預的基礎上的，只要每年交納營業執照費，就可以得到保護。特許權手續須在進行礦產勘探或開發地區的有管轄權的民事法庭辦理。

如果外商投資從礦產勘查投入開始，經過勘查進入開發階段，智利政府給以法律保護和鼓勵，進入開發階段項目給以國民待遇。

鈾礦一般與鹽礦共生，在進行鈾礦和鹽礦勘查時，需求充分研究特殊要求。

在智利，銅與銅制品作為特殊產品，進出口商應當將出口合同寄給智利銅業委員會備案。智利銅業委員會是唯一出具產地證書的官方機構。

3 外商在智利投資的主體和方式

3.1 外商投資的主體

外商投資企業類型可通過幾種途徑在智利組建公司開展經營活動。從非營利組織到股份公司，智利法律根據不同的需要規定了不同的適用制度[6-7]。一般而言，進行礦業投資可自由選擇下列任何組織形式：①外國公司的分公司；②股份公司；③有限責任公司；④外國公司的辦事處；⑤單一股東的公司。

通常除銀行、保險公司和養老基金等特定行業外，在智利經商不需要采用強制規定的結構。

3.2 投資方式

智利政府允許的投資形式有現金投資，實物(設備等)折合投資和技術折合投資等。但現匯投資需超過500萬美元，以貨物或技術等其他方式投資額不小于25萬美元，信貸方式投資部的超過總投資額的75%[7]。外國投資者在智利投資一般適用兩種法規。一是按D600號法令(以下簡稱《外資法》)規定進行，一是按中央銀行《外匯兌換規則大全》規定進行[8]。

在與智利外國投資委員會簽署外商投資合同時，需要在投資合同選項中將設備折合投資作為投資方式之一，這樣可以申請取得增值稅退稅。如果選擇現金作為唯一投資方式，設備進入智利需要征收增值稅[9]。

一般技術折合投資需要經過智利政府專門性認定程序，較為復雜，主要是技術作價認定和審核過程較長，費用也較高。除特殊專門技術和專利技術外，一般投資不選用技術折合投資。

投資類型包括國際直接投資(用于設立公司和申請登記礦業權)、礦業公司和勘探公司股權收購、礦業權收購、礦業權股權收購、礦業權期權選擇方式收購、合資合作經營、企業租賃經營、礦業租賃、上市公司公眾流通股權收購、權益投資(參股)、權益投資并取得優先供貨權等多種投資方式。

中國礦業企業一般采取何種方式投資需要針對具體項目進行專業性評估，進行優劣勢對比分析后才能具體研究項目的優缺點。

3.3 中國企業投資礦業程序

中國國內投資準出核準程序。有意在智利進行礦業投資的境內投資主體必須經過各省、直轄市商務局的核準，具體程序如下所示(以北京市為例，其他省市區請按照當地要求程序執行，總體基本一致)。

1)中國境內投資主體申請到境外投資開辦企業或機構，應當經區、縣、局(總公司)向商務局提出申請，并報送如下申請材料：①申請書(內容包括境內外投資主體介紹、境外開辦企業(或機構)的名稱、注冊地點、企業注冊資本、投資金額、經營范圍、經營期限、組織形式、股權結構等)；②注冊地的區、縣商務主管部門或者所屬局(總公司)的意見；③境外企業章程及相關協議和章程，境外機構(辦事處、代表處)工作條例及主要負責人簡歷；④境內投資主體營業執照影印件以及法律法規要求的相關資格或資質證明；⑤董事會決議；⑥根據國家有關規定需報送的其他材料。

2)境內投資主體到境外開辦企業如需從境內匯出外匯，在向北京市商務局提出申請的同時，須向外匯管理部門提交相關材料，進行外匯資金來源審查，并按規定辦理境外投資外匯登記手續。到境外設立機構如辦事處、代表處等，不進行外匯資金來源審查。商務局在收到我國駐外使領館和外匯管理部門的意見后，根據國家有關規定進行核準或審核。

3)根據前述的智利礦業外資投資流程(圖1)在智利開展礦業國際直接投資。

4 中國企業在智利進行礦業投資應注意的問題

4.1 礦業特許權取得與流轉過程

礦業權取得的合法性是保障礦業投資項目在智利的最終合法性。從形式上看，智利礦業權的運作主要包括四個部分：勘探權(勘探許可證)的取得、勘探權的轉讓(交易)、采礦權(采礦租約)的取得、采礦權的轉讓(交易)[3]。

智利礦業權取得與流轉方式與我國存在很大差異。

1)在智利，政府并不授予礦業權，是由法院代表國家通過司法程序授予。在這個司法過程中，國家地質礦業管理局只負責向法院提供技術報告，這些報告是法院授予礦業權的技術文件與技術支持。法院授予礦業權后，礦業權人需要到國家地質礦業管理局進行登記，但該登記并不是一個行政審批的過程，只是便于今后的查詢，和便于該局掌握全國的礦業權地理位置和相關資料，建立數據庫。

2)根據《礦業法典》和《環境保護法》的規定一切開采活動和大型勘探活動需要按要求向智利“環保委員會”遞交“環保影響研究”或“環保影響聲明”，環保委在做出評估后予以批準或否決[10]。在社區環境和諧社區建設方面，這種遵循智利環境保護法規定的相關程序是必須完成的。

3)到目前為止，智利礦產資源豐富的地區例如北部地區，大部分的礦業權都已經被授予了。取得礦業權的途徑主要是與礦業權人談判，以轉讓的方式取得[11-12]。智利的礦業權流轉制度很簡單，礦業權人取得礦業權后即可轉讓。根據智利民法和礦業法的規定，礦業權的轉讓和不動產轉讓方式相同，由雙方協商一致簽訂協議即可，政府并不干預礦業權的流轉，只是需要到國家地質礦業管理局礦業權登記處登記才可生效。這與我國以礦產主管部門招拍掛有償出讓為主，協議有償出讓為輔的方式是有和那區別的。

4.2 礦業權申請的有關爭議與對策

首先《智利礦業法典》規定礦業特許權是不排他的，允許重疊和覆蓋，同時規定最早擁有礦權地勘探特許權人有優先轉變開采權的權利，但當第三方提出異議時，優先者必須提交必要的證據證明自己擁有優先特許權。對一處合法開采權礦權地最早的登記人需要在一定的時間以內對以后重疊和覆蓋申請開采特許權的人進行終止和廢除來維持自己的合法權利。這些爭議解決程序與我國勘探權與采礦權排他性有很大的區別。

所以在礦業特許權的流轉中需要特別注意探礦權維護與轉讓的有關時效性、重疊性，及時妥善處理潛在爭議問題[13]。為此礦權維護應由專人管理，要每天研讀礦業官方日報上關于探礦權登記的公告，在探礦權范圍被他人申請覆蓋時及時提出異議，這樣才能有效維護自己的合法權益。在收購礦業權及與他方合作礦業權時，需要對礦業權的時效、重疊性與潛在爭議進行相關調查與確認。

5 結論與建議

開展國際礦業項目，需了解當地法律與國內存在的差異[14]，對當地法律進行必要的盡職調查，認識法律風險最終才能保護合法權益、規避對法律的忽視而帶來的風險與損失。

首先，以上分析表明智利法律環境和法律體系穩定，這為外國直接投資在智利開展礦產勘探與開發提供了良好的法律運行環境，從而為國際投資者權益和未來收益提供了根本保證。在有關礦業權爭議協調解決機制上，有關法律具體條款也明細了執行與協調裁決機制，關鍵在于外國投資者需要全面學習和研究智利相關法律之間的爭議協調機制，掌握和運用法律裁決程序與有關要求。

其次，在聘請當地法律顧問的同時，應逐步培養和建設自己的法律團隊，保障項目的經濟安全。避免由主觀判斷失誤而對項目造成的法律風險。因智利的礦業特許權與國內存在著較大的差異[15]，因此在智利開展礦業投資項目時應成立專業的部門對礦權進行申請、管理、維護、實時監控，最終保護其在智利投資的合法權益。

最后，積極應對兩國間因法系差異而導致的法律差異，對于兩國法律中產生的不確定性尋求有效解決途徑，為今后在智利的礦業項目投資奠定合法的法律基礎。在兩國政治經貿合作的框架下尋求兩國在礦產領域的合作與雙贏，促進我國結合本國實際情況借鑒智利先進經驗，為我國下一步對礦產資源法的修改提供可參考的經驗。

[1] 方維萱.境外礦業項目的風險分析與管理[C].北京:境外礦產勘查論壇2008會議報告匯編，2008.

[2] 馬騁.智利礦業商務旅游策劃與管理[D].昆明:昆明理工大學，2009.

[3] 馬騁.智利礦業項目運營模式研究[J].北京:世界有色金屬，2009,16(2):24-26.

[4] CHILE MINGING CODE 1983[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.cochilco.cl/english/normativa/descarga/mining_code.pdf

[5] CHILE ORGANIC CONSTITUTIONAL LAW ON MINING CONCESSIONS 1982[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.cochilco.cl/english/normativa/descarga/organic_constitutional_lawon_mining.pdf.

[6] 馬騁.智利礦業投資與操作壁壘分析[J].北京:中國礦業，2009,18(3):9-18.

[7] Margo Verhagen.Possibilities in and around Chilean.Chile:Chile Mining[J].2004：24-29.

[8] CHILE FOREIGN INVESTMENT LAW Decree NO.600.[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.lexadin.nl/wlg/legis/nofr/oeur/lxwechl.htm.

[9] CHILE EXCHANGE ACT 1993[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.lexadin.nl/wlg/legis/nofr/oeur/lxwechl.htm.

[10] CHILE TAX CODE[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.lexadin.nl/wlg/legis/nofr/oeur/lxwechl.htm.

[11] CHILE MING SAFETY CODE[EB/OL].The World Law Guide,2011.http:∥www.lexadin.nl/wlg/legis/nofr/oeur/lxwechl.htm.

[12] James Otto Craig Andrews Fred Cawood etc.Ming Royalties[M].The World Bank.2006:29-43.

[13] 中國駐智利使館經商處.智利礦業投資指南[J].資源再生，2007(6):37-40.

[14] 郭德林.關于中國與智利銅資源合作模式的探討[J].拉丁美洲研究，2007(3):32-36.

[15] 武偉.拉美礦業投資環境分析及我國應采取的對策[J].北京：有色金屬工業,1995(6)：2-17.